7. Договоры залога доли

7.1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.

7.2. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой государственной регистрации.

7.3. При удостоверении договора залога доли применяются положения о проверке нотариусом полномочий лица, совершающего сделку, на распоряжение долей, и факта полной оплаты закладываемой доли (п. 13 ст. 21, абзац второй п. 2 ст. 22 Закона об ООО).

Исключением из общего правила проверки принадлежности доли и ее оплаты являются случаи, когда на момент нотариального удостоверения договора залога доля еще не принадлежит залогодателю (абзац второй п. 2 ст. 22 Закона об ООО).

7.4. При передаче доли в залог третьему лицу необходимо удостовериться в отсутствии запрета такого залога в уставе, а также истребовать решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог (за исключением обществ с одним участником).

Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества без учета голоса участника-залогодателя, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

7.5. Федеральными законами и указами Президента Российской Федерации могут быть установлены и иные ограничения для передачи долей в залог (см. подпункты п. 3.7, раздел 9 Методических рекомендаций).

7.6. Существенными условиями договора залога доли являются:

- предмет залога: доля (идентифицируется в договоре аналогично п. 2.7 Методических рекомендаций);

- существо, размер и срок исполнения обеспеченного залогом обязательства;

- иные условия, про которые хотя бы одна из сторон заявила о том, что условие должно быть согласовано.

7.7. В соответствии со ст. 339 ГК РФ, если залогодатель является индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, то в договоре можно описать предмет залога любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего (или части) имущества залогодателя или на залог имущества определенных рода или вида. Данное положение затруднительно применить к залогу доли в связи с тем, что он подлежит государственной регистрации, которая невозможна без идентификации предмета залога в момент направления заявления о внесении изменений в сведения ЕГРЮЛ.

7.8. Возможно применение конструкции залога, который возникает в будущем. Например, можно предусмотреть в договоре, что в залоге будет находиться доля, которую залогодатель приобретет в будущем.

7.9. Условия, относящиеся к обеспечиваемому обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Если залогодатель является юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, то обеспечиваемое обязательство (в том числе будущее) может быть описано способом, позволяющим определить его на момент обращения взыскания. Это можно сделать, например, путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

7.10. Рекомендуется предусмотреть в договоре залога иные условия, которые позволят минимизировать риск возникновения споров между залогодателем и залогодержателем, например:

- о том, кем осуществляются права участника общества;

- о порядке обращения взыскания на заложенную долю, о способе реализации доли.

7.11. По общему правилу права участника общества при передаче доли в залог осуществляются залогодержателем (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Это положение распространяется на права залогодателя как участника общества, за исключением действий, определяющих юридическую судьбу доли: право на отчуждение, передачу в залог, в доверительное управление и т.п. Указанные последствия передачи доли в залог нотариусу следует разъяснить сторонам.

Договором залога можно предусмотреть, что права участника осуществляет залогодатель, либо распределить права участника между залогодателем и залогодержателем. Например, залогодержатель реализует права участника по заложенной доле в части участия в общих собраниях участников и голосования на общих собраниях, а иные права участника осуществляет залогодатель.

7.12. Если иное не установлено договором залога или отдельным соглашением сторон, взыскание на заложенную долю обращается в судебном порядке.

Стороны вправе установить внесудебный порядок обращения взыскания на долю, что не лишает залогодержателя права обратить взыскание в судебном порядке (абзац второй п. 1 ст. 349 ГК РФ, п. 1 ст. 25 Закона об ООО). Нотариусу следует разъяснить сторонам порядок обращения взыскания согласно ст. 25 Закона об ООО, а также ограничения применения внесудебного порядка обращения взыскания в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 349 ГК РФ.

7.13. Способом реализации заложенной доли является продажа с публичных торгов (п. 3 ст. 25 Закона об ООО).

7.14. Право залогодателя передать долю в последующий залог не может быть ограничено договором залога (п. 2 ст. 342 ГК РФ). Однако в договоре залога доли могут быть предусмотрены условия, на которых может быть заключен последующий договор залога.

7.15. В течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли нотариус подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (аналогично заявлению при отчуждении доли, см. раздел 5 Методических рекомендаций).

В соответствии с Законом об ООО в случае, если залог доли в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога возникнет в будущем, заявление в ЕГРЮЛ подписывается и подается не нотариусом, а залогодателем в срок не позднее чем в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.

7.16. Нотариус, удостоверивший договор залога доли, не позднее двух рабочих дней должен совершить нотариальное действие по передаче обществу копии заявления, указанного в п. 7.15 Методических рекомендаций.

По соглашению сторон договора залога обязанность по уведомлению общества о залоге может быть возложена на одну из сторон. В этом случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о заключении договора залога.

7.17. Залогодержателем (залогодержателями) может быть заключен договор управления залогом, по которому права залогодержателя или залогодержателей передаются в управление одному из залогодержателей либо третьему лицу - управляющему залогом. Договор управления залогом может быть заключен до заключения договора залога доли, после его заключения или включен в состав договора залога доли. При наличии договора управления залогом в ЕГРЮЛ в качестве залогодержателя указывается управляющий залогом.

7.18. Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли погашается на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Рекомендуется включить в договор сроки подачи залогодержателем заявления о погашении в ЕГРЮЛ записи о залоге.