Является ли опцион обременением
Подборка наиболее важных документов по запросу Является ли опцион обременением (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале в нотариальной практике
(Марданшина Е.А.)
("Нотариальный вестник", 2021, N 11)Следующая проблема при реализации соглашения о предоставлении опциона заключается в том, что опционы как обременения нигде не регистрируются и не вносятся в публичные реестры. Отсутствуют законодательные способы защиты держателя безотзывной оферты в случае отчуждения оферентом своей доли третьим лицам в течение срока действия оферты. Нотариус, удостоверяющий договор купли-продажи или иного отчуждения доли в уставном капитале, не может проверить обременение указанной доли опционом. Можно только порекомендовать нотариусу и сторонам сделки в каждый договор купли-продажи или иного отчуждения доли в уставном капитале включать заверение сторон об отсутствии обременения отчуждаемой доли в уставном капитале опционами.
(Марданшина Е.А.)
("Нотариальный вестник", 2021, N 11)Следующая проблема при реализации соглашения о предоставлении опциона заключается в том, что опционы как обременения нигде не регистрируются и не вносятся в публичные реестры. Отсутствуют законодательные способы защиты держателя безотзывной оферты в случае отчуждения оферентом своей доли третьим лицам в течение срока действия оферты. Нотариус, удостоверяющий договор купли-продажи или иного отчуждения доли в уставном капитале, не может проверить обременение указанной доли опционом. Можно только порекомендовать нотариусу и сторонам сделки в каждый договор купли-продажи или иного отчуждения доли в уставном капитале включать заверение сторон об отсутствии обременения отчуждаемой доли в уставном капитале опционами.
Статья: Аренда с правом выкупа: terra incognita российской цивилистики
(Марасанов М.В., Гренадерский Р.Д.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2024, N 8)В Англии и США, однако, доктрина и судебная практика стоят на противоположной позиции: опцион по общему правилу переходит к новому арендатору автоматически при передаче договора аренды. Часть юристов, как мы отмечали ранее, считают опцион вещным обременением, которое следует за вещью (runs with the land), а следовательно, и за арендой <106>.
(Марасанов М.В., Гренадерский Р.Д.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2024, N 8)В Англии и США, однако, доктрина и судебная практика стоят на противоположной позиции: опцион по общему правилу переходит к новому арендатору автоматически при передаче договора аренды. Часть юристов, как мы отмечали ранее, считают опцион вещным обременением, которое следует за вещью (runs with the land), а следовательно, и за арендой <106>.
Нормативные акты
"Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 9 "Финансовые инструменты"
(введен в действие на территории Российской Федерации в редакции 2014 года Приказом Минфина России от 27.06.2016 N 98н)
(ред. от 17.02.2021)(ii) принимающая сторона должна иметь возможность распоряжаться переданным ей активом без необходимости наложения ограничений или иных обременяющих условий на эту передачу (например, условий касательно порядка обслуживания кредитного актива или включение опциона, дающего принимающей стороне право купить этот актив обратно).
(введен в действие на территории Российской Федерации в редакции 2014 года Приказом Минфина России от 27.06.2016 N 98н)
(ред. от 17.02.2021)(ii) принимающая сторона должна иметь возможность распоряжаться переданным ей активом без необходимости наложения ограничений или иных обременяющих условий на эту передачу (например, условий касательно порядка обслуживания кредитного актива или включение опциона, дающего принимающей стороне право купить этот актив обратно).
"Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 9. Финансовые инструменты"
(введен в действие на территории Российской Федерации в редакции 2010 года Приказом Минфина России от 27.06.2016 N 98н)
(ред. от 27.06.2016)
(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2018)(ii) принимающая сторона должна иметь возможность распоряжаться переданным ей активом без необходимости наложения ограничений или иных обременяющих условий на эту передачу (например, условий касательно порядка обслуживания кредитного актива или включение опциона, дающего принимающей стороне право купить этот актив обратно).
(введен в действие на территории Российской Федерации в редакции 2010 года Приказом Минфина России от 27.06.2016 N 98н)
(ред. от 27.06.2016)
(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2018)(ii) принимающая сторона должна иметь возможность распоряжаться переданным ей активом без необходимости наложения ограничений или иных обременяющих условий на эту передачу (например, условий касательно порядка обслуживания кредитного актива или включение опциона, дающего принимающей стороне право купить этот актив обратно).
Статья: Использование механизма договорной субординации при привлечении проектного финансирования
(Соловьев Г.Ю.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2025, N 2)Во-первых, несмотря на то, что соглашение кредиторов само по себе не предоставляет старшему кредитору дополнительной имущественной массы на случай неисправности должника, все-таки конструкция договорной субординации в свете разъяснений ВС РФ дает старшему кредитору притязания в отношении младшего требования и поэтому в некотором смысле его обременяет: старший кредитор может потребовать передать ему младшее требование в ситуации просрочки должника по обязательству перед младшим кредитором (п. 6 Постановления N 54). Как видится, нет никаких правовых препятствий для согласования механики такой уступки по опционной модели, в которой достаточно волеизъявления старшего кредитора для того, чтобы соответствующая уступка считалась состоявшейся. При этом все полученное по перешедшему младшему требованию достается старшему кредитору, а взамен старший кредитор передает субординированному кредитору свое старшее требование в соответствующем размере.
(Соловьев Г.Ю.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2025, N 2)Во-первых, несмотря на то, что соглашение кредиторов само по себе не предоставляет старшему кредитору дополнительной имущественной массы на случай неисправности должника, все-таки конструкция договорной субординации в свете разъяснений ВС РФ дает старшему кредитору притязания в отношении младшего требования и поэтому в некотором смысле его обременяет: старший кредитор может потребовать передать ему младшее требование в ситуации просрочки должника по обязательству перед младшим кредитором (п. 6 Постановления N 54). Как видится, нет никаких правовых препятствий для согласования механики такой уступки по опционной модели, в которой достаточно волеизъявления старшего кредитора для того, чтобы соответствующая уступка считалась состоявшейся. При этом все полученное по перешедшему младшему требованию достается старшему кредитору, а взамен старший кредитор передает субординированному кредитору свое старшее требование в соответствующем размере.
Статья: Опционы: актуальные вопросы судебной и нотариальной практики
(Негодяев В.В.)
("Нотариальный вестник", 2021, N 3)В случае нарушения таких условий другая сторона может вместо акцепта расторгнуть соглашение об опционе и потребовать возмещения убытков или уплаты установленной в договоре на этот случай неустойки. В случае нарушения обязательства оферента (собственника имущества) воздержаться от отчуждения соответствующего имущества третьим лицам или его обременения судебная практика защищает потенциального приобретателя имущества по опциону, предоставляя ему право потребовать признания недействительным заключенного собственником договора об отчуждении указанного в опционе имущества третьему лицу (или обременении данного имущества залогом, ипотекой, правом аренды), если будет доказано, что такое третье лицо в момент заключения договора было недобросовестно и знало или со всей очевидностью не могло не знать о том, что это имущество является объектом заключенного ранее собственником опциона и заключение такого договора с собственником неминуемо нарушает принятые им на себя в опционе или подразумеваемые негативные обязательства <7>.
(Негодяев В.В.)
("Нотариальный вестник", 2021, N 3)В случае нарушения таких условий другая сторона может вместо акцепта расторгнуть соглашение об опционе и потребовать возмещения убытков или уплаты установленной в договоре на этот случай неустойки. В случае нарушения обязательства оферента (собственника имущества) воздержаться от отчуждения соответствующего имущества третьим лицам или его обременения судебная практика защищает потенциального приобретателя имущества по опциону, предоставляя ему право потребовать признания недействительным заключенного собственником договора об отчуждении указанного в опционе имущества третьему лицу (или обременении данного имущества залогом, ипотекой, правом аренды), если будет доказано, что такое третье лицо в момент заключения договора было недобросовестно и знало или со всей очевидностью не могло не знать о том, что это имущество является объектом заключенного ранее собственником опциона и заключение такого договора с собственником неминуемо нарушает принятые им на себя в опционе или подразумеваемые негативные обязательства <7>.
Статья: Опционные соглашения как способ обеспечения исполнения обязательств: соотношение с залогом доли в уставном капитале
(Дейнега К.Е.)
("Хозяйство и право", 2025, N 5)Нарушение прав кредитора может выразиться в том, что должник способен в нарушение обеспечительного опционного соглашения реализовать обремененную долю третьему лицу. При этом данное третье лицо по общему правилу будет считаться добросовестным приобретателем, так как в открытых источниках сведения об обременении доли опционом не отражаются.
(Дейнега К.Е.)
("Хозяйство и право", 2025, N 5)Нарушение прав кредитора может выразиться в том, что должник способен в нарушение обеспечительного опционного соглашения реализовать обремененную долю третьему лицу. При этом данное третье лицо по общему правилу будет считаться добросовестным приобретателем, так как в открытых источниках сведения об обременении доли опционом не отражаются.
Статья: Диспозитивность в вещных правах: открытый перечень явно и неявно
(Темурзиев Р.Б.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2021, N 10)Не претендуя на исчерпывающее перечисление, можно отметить следующие созданные на протяжении последних 50 лет обременения: опционы; право преимущественного приобретения чужой вещи, прямо определенное сторонами как вещное право; право строить новые этажи поверх существующего чужого здания с приобретением на них права собственности (derecho de vuelo o sobre elevacion), а также право строить новые этажи под уже существующим чужим зданием с приобретением на них права собственности (derecho de subsuelo o de subedificacion) <83>. Позднее эти права застройки были кодифицированы в Законе Испании о земле и городской реновации (Ley de Suelo y Rehabilitacion Urbana) 2015 г.
(Темурзиев Р.Б.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2021, N 10)Не претендуя на исчерпывающее перечисление, можно отметить следующие созданные на протяжении последних 50 лет обременения: опционы; право преимущественного приобретения чужой вещи, прямо определенное сторонами как вещное право; право строить новые этажи поверх существующего чужого здания с приобретением на них права собственности (derecho de vuelo o sobre elevacion), а также право строить новые этажи под уже существующим чужим зданием с приобретением на них права собственности (derecho de subsuelo o de subedificacion) <83>. Позднее эти права застройки были кодифицированы в Законе Испании о земле и городской реновации (Ley de Suelo y Rehabilitacion Urbana) 2015 г.
Статья: Сравнение договора конвертируемого займа и соглашения о предоставлении опциона с позиции защиты прав инвесторов на примере обществ с ограниченной ответственностью
(Цветкова Е.С.)
("Нотариальный вестник", 2023, N 4)Заключая соглашения о предоставлении опциона и договоры конвертируемого займа, стороны могут предусмотреть в них дополнительные условия, к числу которых можно отнести такие условия, как контролирование финансовой деятельности компании с обязательным представлением отчета инвесторам, а также порядок информирования о наступлении тех или иных обстоятельств, о снятии тех или иных обременений с долей, обязательство воздержаться от отчуждения доли третьим лицам или обременения ее залогом или иными ограниченными вещными правами либо лицензиями в течение определенного срока. С этой позиции представляется, что опционы, как и договор конвертируемого займа, имеют специальную корпоративную природу. При этом если законодательство об акционерных обществах допускает применение простой письменной формы к данному виду сделок, то в отношении обществ с ограниченной ответственностью требуется обязательное привлечение нотариуса на этапах их реализации.
(Цветкова Е.С.)
("Нотариальный вестник", 2023, N 4)Заключая соглашения о предоставлении опциона и договоры конвертируемого займа, стороны могут предусмотреть в них дополнительные условия, к числу которых можно отнести такие условия, как контролирование финансовой деятельности компании с обязательным представлением отчета инвесторам, а также порядок информирования о наступлении тех или иных обстоятельств, о снятии тех или иных обременений с долей, обязательство воздержаться от отчуждения доли третьим лицам или обременения ее залогом или иными ограниченными вещными правами либо лицензиями в течение определенного срока. С этой позиции представляется, что опционы, как и договор конвертируемого займа, имеют специальную корпоративную природу. При этом если законодательство об акционерных обществах допускает применение простой письменной формы к данному виду сделок, то в отношении обществ с ограниченной ответственностью требуется обязательное привлечение нотариуса на этапах их реализации.
Статья: Стенограмма Научной конференции "Генезис и развитие российского договорного права", приуроченной к 80-летию со дня рождения С.А. Хохлова
(Крашенинников П.В., Туманов В.Н., Фельдбрюгге Ф., Саймонс В., Суханов Е.А., Сулейменов М.К., Витрянский В.В., Карапетов А.Г., Новак Д.В., Церковников М.А., Архипова А.Г., Зайцев О.Р., Пестов М.М., Жестовская Д.А., Михеева Л.Ю., Горева А.А.)
("Вестник гражданского права", 2022, N 2)Первая группа договоров - это договоры, предваряющие заключение основных договоров, являющиеся их основой. К ним относятся: предварительный договор, рамочный договор, опционное заключение договора. Эту группу договоров можно звать "организационно-предварительные договоры". Вторая группа договоров - это те же основные договоры, но имеющие дополнительное обременение. К ним относятся: публичный договор, договор присоединения, договор в пользу третьего лица, абонентский договор, опционный договор; имеется в виду обременение, установленное Общей частью ГК для договоров определенного типа.
(Крашенинников П.В., Туманов В.Н., Фельдбрюгге Ф., Саймонс В., Суханов Е.А., Сулейменов М.К., Витрянский В.В., Карапетов А.Г., Новак Д.В., Церковников М.А., Архипова А.Г., Зайцев О.Р., Пестов М.М., Жестовская Д.А., Михеева Л.Ю., Горева А.А.)
("Вестник гражданского права", 2022, N 2)Первая группа договоров - это договоры, предваряющие заключение основных договоров, являющиеся их основой. К ним относятся: предварительный договор, рамочный договор, опционное заключение договора. Эту группу договоров можно звать "организационно-предварительные договоры". Вторая группа договоров - это те же основные договоры, но имеющие дополнительное обременение. К ним относятся: публичный договор, договор присоединения, договор в пользу третьего лица, абонентский договор, опционный договор; имеется в виду обременение, установленное Общей частью ГК для договоров определенного типа.
Статья: Договор конвертируемого займа с обществом с ограниченной ответственностью
(Ралько В.В., Янковский Р.М.)
("Статут", 2024)Однако конструкция опциона как средства обеспечения корпоративного договора имеет свои недостатки. Она не мешает участнику саботировать сделку иным образом - например, избавиться от доли (акций), являющейся предметом опциона. В ЕГРЮЛ не вносятся сведения об опционах на доли в ООО <17>, аналогично не предусматривает такого обременения действующая форма передаточного распоряжения <18>. В результате участник сможет продать долю, "обремененную" опционом, а ее покупатель сможет апеллировать к своей добросовестности.
(Ралько В.В., Янковский Р.М.)
("Статут", 2024)Однако конструкция опциона как средства обеспечения корпоративного договора имеет свои недостатки. Она не мешает участнику саботировать сделку иным образом - например, избавиться от доли (акций), являющейся предметом опциона. В ЕГРЮЛ не вносятся сведения об опционах на доли в ООО <17>, аналогично не предусматривает такого обременения действующая форма передаточного распоряжения <18>. В результате участник сможет продать долю, "обремененную" опционом, а ее покупатель сможет апеллировать к своей добросовестности.
Статья: Обеспечительная передача титула, не предусмотренная законом: исследование практики арбитражных судов
(Правящий П.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2022, N 9)Например, в одном деле предметом судебного разбирательства были заключенные в один день договор купли-продажи доли в ООО между истцом и ответчиком и соглашение о предоставлении ответчиком истцу опциона в отношении этой доли. Акцепт опциона был обусловлен погашением кредитной задолженности компании. Доли в ее уставном капитале и составляли предмет титульного обеспечения. В приведенном споре должник не смог доказать, что сделки прикрывали залог доли, и суд воспользовался привычной формулировкой: "...в материалы дела не представлено допустимых и достоверных доказательств, свидетельствующих о притворности совершенных сделок". Весьма занимательно то, как кредитору удалось избежать признания сделок недействительными. Доля в уставном капитале ООО уже была обременена залогом в пользу кредитора, когда он решил получить ее в свою собственность. Действительно, нелегко прийти к выводу, что сделки заключены с целью прикрыть договор залога доли, если она уже заложена <60>.
(Правящий П.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2022, N 9)Например, в одном деле предметом судебного разбирательства были заключенные в один день договор купли-продажи доли в ООО между истцом и ответчиком и соглашение о предоставлении ответчиком истцу опциона в отношении этой доли. Акцепт опциона был обусловлен погашением кредитной задолженности компании. Доли в ее уставном капитале и составляли предмет титульного обеспечения. В приведенном споре должник не смог доказать, что сделки прикрывали залог доли, и суд воспользовался привычной формулировкой: "...в материалы дела не представлено допустимых и достоверных доказательств, свидетельствующих о притворности совершенных сделок". Весьма занимательно то, как кредитору удалось избежать признания сделок недействительными. Доля в уставном капитале ООО уже была обременена залогом в пользу кредитора, когда он решил получить ее в свою собственность. Действительно, нелегко прийти к выводу, что сделки заключены с целью прикрыть договор залога доли, если она уже заложена <60>.
Статья: Наследование прав и обязанностей из опциона на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале ООО
(Наземцев Д.М.)
("Наследственное право", 2022, N 3)В случае смерти оферента его наследники приобретают права на долю в уставном капитале ООО, и нотариус выдает на нее свидетельство о праве на наследство. При отсутствии в уставе положения о необходимости получения согласия или при получении согласия на вхождение в состав участников ООО наследник(-и) принимает(-ют) на себя все права и обязанности оферента, в том числе обязанность исполнения соответствующего договора. Если в уставе общества предусмотрена необходимость получения согласия участников общества и в предоставлении согласия отказано, то доля переходит обществу. При этом права и обязанности оферента неразрывно связаны с долей в уставном капитале ООО как скрытое обременение. Следовательно, последние переходят к обществу. Однако трудность этого простого на первый взгляд механизма наследования наталкивает на мысль о том, что если держатель опциона реализует свое право на акцепт, то должна произойти трансформация объекта наследственного правопреемства в право на получение встречного предоставления по договору об отчуждении доли в уставном капитале ООО.
(Наземцев Д.М.)
("Наследственное право", 2022, N 3)В случае смерти оферента его наследники приобретают права на долю в уставном капитале ООО, и нотариус выдает на нее свидетельство о праве на наследство. При отсутствии в уставе положения о необходимости получения согласия или при получении согласия на вхождение в состав участников ООО наследник(-и) принимает(-ют) на себя все права и обязанности оферента, в том числе обязанность исполнения соответствующего договора. Если в уставе общества предусмотрена необходимость получения согласия участников общества и в предоставлении согласия отказано, то доля переходит обществу. При этом права и обязанности оферента неразрывно связаны с долей в уставном капитале ООО как скрытое обременение. Следовательно, последние переходят к обществу. Однако трудность этого простого на первый взгляд механизма наследования наталкивает на мысль о том, что если держатель опциона реализует свое право на акцепт, то должна произойти трансформация объекта наследственного правопреемства в право на получение встречного предоставления по договору об отчуждении доли в уставном капитале ООО.
Статья: Бизнес современной России: новые проблемы и пути их преодоления
(Шиткина И.С.)
("Право и бизнес", 2023, N 3)Выкупная цена или опционная премия может определяться по усмотрению сторон. Условно это может быть и 1 рубль, и такие сделки известны рынку, правда, до сей поры за рубль продавались компании, обремененные крупными долгами. Для решения этой задачи важен анализ налоговых последствий, возврата бизнеса за условную цену.
(Шиткина И.С.)
("Право и бизнес", 2023, N 3)Выкупная цена или опционная премия может определяться по усмотрению сторон. Условно это может быть и 1 рубль, и такие сделки известны рынку, правда, до сей поры за рубль продавались компании, обремененные крупными долгами. Для решения этой задачи важен анализ налоговых последствий, возврата бизнеса за условную цену.