Может ли адвокат работать по трудовому договору
Подборка наиболее важных документов по запросу Может ли адвокат работать по трудовому договору (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Формы документов
Судебная практика
Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2024 N 05АП-2727/2024 по делу N А51-7957/2023
Требование: Об отмене определения о взыскании судебных расходов.
Решение: Определение оставлено без изменения.При этом исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2007 N 121 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах", расходы по выплате премии представителю, работающему по трудовому договору в той организации, интересы которой представлял в суде, возмещению не подлежат, поскольку они не подпадают под понятие "судебные расходы, распределяемые в соответствии со статьей 110 АПК РФ".
Требование: Об отмене определения о взыскании судебных расходов.
Решение: Определение оставлено без изменения.При этом исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2007 N 121 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах", расходы по выплате премии представителю, работающему по трудовому договору в той организации, интересы которой представлял в суде, возмещению не подлежат, поскольку они не подпадают под понятие "судебные расходы, распределяемые в соответствии со статьей 110 АПК РФ".
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Отдельные проблемы реализации права на пенсионное обеспечение военнослужащих
(Потапова Н.Д., Потапов А.В.)
("Право в Вооруженных Силах", 2021, N 11)В Конституционном Суде Российской Федерации уже поднимался вопрос о правомерности уплаты страховых взносов военными пенсионерами, которые после оставления службы начинали заниматься предпринимательством, работать по трудовому договору или приобретали статус адвоката <8>. До недавнего времени данный вопрос решался однозначно: обязанность уплаты взносов правомерна, так как именно через механизм уплаты страховых взносов обеспечивается право указанных лиц на получение обязательного страхового обеспечения по обязательному пенсионному страхованию (ОПС) <9>. Вместе с тем применительно к обязательствам адвокатов все-таки в 2021 г. в законодательстве произошли изменения: адвокаты, получающие пенсию за выслугу лет (по инвалидности) <10>, не обязаны платить страховые взносы на ОПС. К сожалению, обязательства по системе ОПС для предпринимателей, нотариусов, медиаторов и прочих лиц из числа военных пенсионеров не изменились, они обязаны платить страховые взносы на ОПС в фиксированном размере.
(Потапова Н.Д., Потапов А.В.)
("Право в Вооруженных Силах", 2021, N 11)В Конституционном Суде Российской Федерации уже поднимался вопрос о правомерности уплаты страховых взносов военными пенсионерами, которые после оставления службы начинали заниматься предпринимательством, работать по трудовому договору или приобретали статус адвоката <8>. До недавнего времени данный вопрос решался однозначно: обязанность уплаты взносов правомерна, так как именно через механизм уплаты страховых взносов обеспечивается право указанных лиц на получение обязательного страхового обеспечения по обязательному пенсионному страхованию (ОПС) <9>. Вместе с тем применительно к обязательствам адвокатов все-таки в 2021 г. в законодательстве произошли изменения: адвокаты, получающие пенсию за выслугу лет (по инвалидности) <10>, не обязаны платить страховые взносы на ОПС. К сожалению, обязательства по системе ОПС для предпринимателей, нотариусов, медиаторов и прочих лиц из числа военных пенсионеров не изменились, они обязаны платить страховые взносы на ОПС в фиксированном размере.
"Адвокат-налогоплательщик"
(Сасов К.А.)
("Статут", 2024)В соответствии с п. 4 ст. 27 Закона об адвокатуре помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями.
(Сасов К.А.)
("Статут", 2024)В соответствии с п. 4 ст. 27 Закона об адвокатуре помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями.
Нормативные акты
Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ
(ред. от 22.04.2024)
"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"
(с изм. и доп., вступ. в силу с 20.10.2024)4. Помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями. Адвокатское образование вправе заключить срочный трудовой договор с лицом, обеспечивающим деятельность одного адвоката, на время осуществления последним своей профессиональной деятельности в данном адвокатском образовании.
(ред. от 22.04.2024)
"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"
(с изм. и доп., вступ. в силу с 20.10.2024)4. Помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями. Адвокатское образование вправе заключить срочный трудовой договор с лицом, обеспечивающим деятельность одного адвоката, на время осуществления последним своей профессиональной деятельности в данном адвокатском образовании.
Справочная информация: "Календарь бухгалтера на 2025 год"
(Материал подготовлен специалистами КонсультантПлюс)2.1.4. Сведения индивидуального (персонифицированного) учета в случаях приема на работу, приостановления и возобновления действия трудового договора, увольнения; заключения договора ГПХ либо его прекращения; прекращения у страхователя-работодателя статуса адвоката, полномочий нотариуса
(Материал подготовлен специалистами КонсультантПлюс)2.1.4. Сведения индивидуального (персонифицированного) учета в случаях приема на работу, приостановления и возобновления действия трудового договора, увольнения; заключения договора ГПХ либо его прекращения; прекращения у страхователя-работодателя статуса адвоката, полномочий нотариуса
Вопрос: Должны ли адвокаты и нотариусы, занимающиеся частной практикой, осуществлять воинский учет?
(Консультация эксперта, 2023)Адвокаты вправе принимать на работу помощников и стажеров на условиях трудового договора, который заключается либо с адвокатским образованием, либо с адвокатом, учредившим адвокатский кабинет (п. п. 1, 4 ст. 27, п. п. 1, 4 ст. 28 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ)).
(Консультация эксперта, 2023)Адвокаты вправе принимать на работу помощников и стажеров на условиях трудового договора, который заключается либо с адвокатским образованием, либо с адвокатом, учредившим адвокатский кабинет (п. п. 1, 4 ст. 27, п. п. 1, 4 ст. 28 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ)).
"Современное гражданское и семейное право: перспективы развития доктрины, законодательства и правоприменительной практики: монография"
(отв. ред. Е.В. Вавилин, О.М. Родионова)
("Статут", 2024)Несмотря на регулярно повторяющиеся в литературе оценки целей этих видов деятельности как общественно полезных, социально значимых, частно-публичных, в отношении, например, арбитражного управляющего установлено, что он занимается частной практикой (ст. 20 Закона о банкротстве). Декларировано, что ни адвокатская, ни нотариальная деятельность не являются предпринимательской (ст. 1 Закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ, ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате); действующая редакция Закона о банкротстве отказалась от требования к арбитражному управляющему быть зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 20). Адвокат, нотариус, арбитражный управляющий получают доход - характеристика самостоятельной экономической деятельности. Установление минимальных размеров и гарантированная оплата труда адвокатов, работающих в государственных юридических бюро, ежемесячное денежное вознаграждение судьи, включая должностной оклад и оклад за квалификационный класс (ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1), - характеристика оплачиваемого труда по найму. Некорректны при сравнении формулировки Основ законодательства Российской Федерации о нотариате о том, что нотариальная деятельность не преследует цели извлечения прибыли, и о нотариальных тарифах (соответственно ст. 1 и 22). Мы можем лишь сделать однозначный вывод о том, что это возмездная деятельность. В законодательстве о налогах и сборах, о социальном страховании правовой статус адвокатов, нотариусов и т.п. лиц близок к статусу индивидуального предпринимателя. В ряде актов Конституционного суда РФ они отнесены к самозанятым <1>, что также запутывает ситуацию. Добавим сюда, что согласно позиции Конституционного Суда РФ работающие по трудовому договору (и шире - по найму) являются экономически более слабой стороны, чем самостоятельно осуществляющие экономическую деятельность, направленную на получение прибыли от использования своих способностей и имущества <2>.
(отв. ред. Е.В. Вавилин, О.М. Родионова)
("Статут", 2024)Несмотря на регулярно повторяющиеся в литературе оценки целей этих видов деятельности как общественно полезных, социально значимых, частно-публичных, в отношении, например, арбитражного управляющего установлено, что он занимается частной практикой (ст. 20 Закона о банкротстве). Декларировано, что ни адвокатская, ни нотариальная деятельность не являются предпринимательской (ст. 1 Закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ, ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате); действующая редакция Закона о банкротстве отказалась от требования к арбитражному управляющему быть зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 20). Адвокат, нотариус, арбитражный управляющий получают доход - характеристика самостоятельной экономической деятельности. Установление минимальных размеров и гарантированная оплата труда адвокатов, работающих в государственных юридических бюро, ежемесячное денежное вознаграждение судьи, включая должностной оклад и оклад за квалификационный класс (ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1), - характеристика оплачиваемого труда по найму. Некорректны при сравнении формулировки Основ законодательства Российской Федерации о нотариате о том, что нотариальная деятельность не преследует цели извлечения прибыли, и о нотариальных тарифах (соответственно ст. 1 и 22). Мы можем лишь сделать однозначный вывод о том, что это возмездная деятельность. В законодательстве о налогах и сборах, о социальном страховании правовой статус адвокатов, нотариусов и т.п. лиц близок к статусу индивидуального предпринимателя. В ряде актов Конституционного суда РФ они отнесены к самозанятым <1>, что также запутывает ситуацию. Добавим сюда, что согласно позиции Конституционного Суда РФ работающие по трудовому договору (и шире - по найму) являются экономически более слабой стороны, чем самостоятельно осуществляющие экономическую деятельность, направленную на получение прибыли от использования своих способностей и имущества <2>.
Интервью: Нотариат: реформа или антиреформа?
("Нотариус", 2024, N 4)Согласно Положению о Министерстве юстиции РФ, утвержденному Указом Президента РФ от 13 января 2023 г. в редакции от 9 октября 2023 г., Минюст осуществляет контроль и надзор в сфере нотариата и адвокатуры. Что такое надзор? Надзор - это деятельность органов и должностных лиц исполнительной власти, наделенных специальными полномочиями за соблюдением не подведомственными им должностными лицами учреждений, предприятий, организаций законов и подзаконных актов. Правомерность такого надзора относительно нотариата и адвокатуры замечаний не вызывает. Что касается контроля, то он возможен только при обязательной подчиненности проверяемого проверяющему при наличии у последнего административных и управленческих полномочий. В отношении нотариусов, работавших в государственных нотариальных конторах, такие полномочия, вытекающие из трудовых договоров, у органов юстиции были, а в отношении адвокатов, частнопрактикующих нотариусов, не имеющих трудовых отношений с учреждениями юстиции, таких полномочий у Министерства и его территориальных органов нет. Поэтому законодательное закрепление такого контроля - серьезная правовая ошибка.
("Нотариус", 2024, N 4)Согласно Положению о Министерстве юстиции РФ, утвержденному Указом Президента РФ от 13 января 2023 г. в редакции от 9 октября 2023 г., Минюст осуществляет контроль и надзор в сфере нотариата и адвокатуры. Что такое надзор? Надзор - это деятельность органов и должностных лиц исполнительной власти, наделенных специальными полномочиями за соблюдением не подведомственными им должностными лицами учреждений, предприятий, организаций законов и подзаконных актов. Правомерность такого надзора относительно нотариата и адвокатуры замечаний не вызывает. Что касается контроля, то он возможен только при обязательной подчиненности проверяемого проверяющему при наличии у последнего административных и управленческих полномочий. В отношении нотариусов, работавших в государственных нотариальных конторах, такие полномочия, вытекающие из трудовых договоров, у органов юстиции были, а в отношении адвокатов, частнопрактикующих нотариусов, не имеющих трудовых отношений с учреждениями юстиции, таких полномочий у Министерства и его территориальных органов нет. Поэтому законодательное закрепление такого контроля - серьезная правовая ошибка.
Статья: Вправе ли военнослужащий сдавать в аренду жилое помещение?
(Кириченко Н.С.)
("Право в Вооруженных Силах", 2022, N 11)Как указывал Е.А. Свининых, к оплачиваемой деятельности следует, в частности, отнести деятельность по трудовому договору, выполнение работ и оказание услуг по гражданско-правовым договорам, занятие адвокатской и нотариальной деятельностью, совместительство на государственной и муниципальной службе, разрешение споров в качестве третейского судьи. В свою очередь, термин "оплачиваемая деятельность" не охватывает такие виды деятельности, как продажа имущества, его сдача внаем, распоряжение исключительными правами на созданные чужим творческим трудом результаты интеллектуальной деятельности, получение дивидендов по ценной бумаге или процентов по облигации, банковскому депозиту или сберегательному сертификату. Следовательно, военнослужащий вправе заниматься такими видами деятельности при условии отсутствия в его действиях признаков предпринимательской деятельности, перечисленных в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Таким образом, необходимо подчеркнуть явную неудачность использования законодателем термина "оплачиваемая деятельность". Отсутствие легальной дефиниции этого понятия создает риск его трактовки слишком широко. К сожалению, понятие "оплачиваемая деятельность" не получило раскрытия в законодательстве, вследствие чего сохраняется непредсказуемость при разрешении споров в связи с нарушением военнослужащим запрета на занятие другой оплачиваемой деятельностью путем сдачи имущества внаем. Представляется, что термином "оплачиваемая деятельность" охватывается лишь деятельность, осуществляемая военнослужащим на возмездной основе путем реализации своих физических и умственных способностей <6>.
(Кириченко Н.С.)
("Право в Вооруженных Силах", 2022, N 11)Как указывал Е.А. Свининых, к оплачиваемой деятельности следует, в частности, отнести деятельность по трудовому договору, выполнение работ и оказание услуг по гражданско-правовым договорам, занятие адвокатской и нотариальной деятельностью, совместительство на государственной и муниципальной службе, разрешение споров в качестве третейского судьи. В свою очередь, термин "оплачиваемая деятельность" не охватывает такие виды деятельности, как продажа имущества, его сдача внаем, распоряжение исключительными правами на созданные чужим творческим трудом результаты интеллектуальной деятельности, получение дивидендов по ценной бумаге или процентов по облигации, банковскому депозиту или сберегательному сертификату. Следовательно, военнослужащий вправе заниматься такими видами деятельности при условии отсутствия в его действиях признаков предпринимательской деятельности, перечисленных в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Таким образом, необходимо подчеркнуть явную неудачность использования законодателем термина "оплачиваемая деятельность". Отсутствие легальной дефиниции этого понятия создает риск его трактовки слишком широко. К сожалению, понятие "оплачиваемая деятельность" не получило раскрытия в законодательстве, вследствие чего сохраняется непредсказуемость при разрешении споров в связи с нарушением военнослужащим запрета на занятие другой оплачиваемой деятельностью путем сдачи имущества внаем. Представляется, что термином "оплачиваемая деятельность" охватывается лишь деятельность, осуществляемая военнослужащим на возмездной основе путем реализации своих физических и умственных способностей <6>.
Статья: Обзор правовых позиций Федеральной нотариальной палаты по отдельным вопросам, возникшим в нотариальной практике в 2024 году
(Буштец Н.В.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2025)Таким образом, адвокат не может проходить стажировку на основании трудового договора о работе по совместительству.
(Буштец Н.В.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2025)Таким образом, адвокат не может проходить стажировку на основании трудового договора о работе по совместительству.
"Взаимодействие принципов адвокатской деятельности и гражданского процессуального права как фактор повышения эффективности судебной защиты: монография"
(Федина А.С.)
("Проспект", 2024)Доход адвоката не является постоянным и гарантированным в отличие от заработной платы гражданина, работающего по трудовому договору. В этой связи федеральный законодатель установил для адвокатов особый порядок исчисления уплачиваемых ими страховых взносов в отличие от лиц, работающих по трудовому договору (части 2 и 3 статьи 4.5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством") <1>.
(Федина А.С.)
("Проспект", 2024)Доход адвоката не является постоянным и гарантированным в отличие от заработной платы гражданина, работающего по трудовому договору. В этой связи федеральный законодатель установил для адвокатов особый порядок исчисления уплачиваемых ими страховых взносов в отличие от лиц, работающих по трудовому договору (части 2 и 3 статьи 4.5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством") <1>.
Вопрос: Каков порядок уплаты страховых взносов адвокатами?
(Консультация эксперта, 2025)При этом физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного с адвокатом либо адвокатским образованием, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (далее - Закон N 125-ФЗ)).
(Консультация эксперта, 2025)При этом физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного с адвокатом либо адвокатским образованием, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (далее - Закон N 125-ФЗ)).
"Актуальные проблемы гражданского и административного судопроизводства"
(под ред. В.В. Яркова)
("Статут", 2021)- предоставление возможности адвокату работать по трудовому договору с адвокатскими образованиями;
(под ред. В.В. Яркова)
("Статут", 2021)- предоставление возможности адвокату работать по трудовому договору с адвокатскими образованиями;
Статья: Защита профессиональных прав адвокатов в Российской Федерации: "адвокат" без статуса адвоката
(Волосова Н.Ю.)
("Адвокатская практика", 2021, N 2)В частности, мной было изучено и проанализировано содержание порядка 60 сайтов организаций, оказывающих юридические услуги (изучалась выборочная информация по Оренбургской, Самарской, Рязанской областям). Информация на 19 из них, что составляет практически 30% всех изученных сайтов, содержала сведения о наличии возможности предоставить услуги в качестве адвоката по уголовным делам; другие указывали на своем сайте, что в их штате имеются такие специалисты, как медицинские, корпоративные юристы, автоюристы, адвокаты по уголовным и гражданским делам. Прежде всего в этих рекламных сообщениях настораживает тот факт, что в штате таких организаций имеются адвокаты - высококвалифицированные, профессиональные, имеющие большой опыт работы. Возникает вполне правомерный вопрос: а может ли адвокат осуществлять свою деятельность в таких организациях, оказывающих профессиональные юридические услуги в рамках трудового договора и являющихся коммерческими организациями? Конечно же нет! Это вытекает из ст. 2 Закона, которая запрещает адвокату работать по найму в каких-либо организациях и учреждениях; этот запрет распространяется также на возможность адвоката занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности. Исключение составляет только преподавательская, научная, а также иная творческая деятельность, которой может заниматься адвокат.
(Волосова Н.Ю.)
("Адвокатская практика", 2021, N 2)В частности, мной было изучено и проанализировано содержание порядка 60 сайтов организаций, оказывающих юридические услуги (изучалась выборочная информация по Оренбургской, Самарской, Рязанской областям). Информация на 19 из них, что составляет практически 30% всех изученных сайтов, содержала сведения о наличии возможности предоставить услуги в качестве адвоката по уголовным делам; другие указывали на своем сайте, что в их штате имеются такие специалисты, как медицинские, корпоративные юристы, автоюристы, адвокаты по уголовным и гражданским делам. Прежде всего в этих рекламных сообщениях настораживает тот факт, что в штате таких организаций имеются адвокаты - высококвалифицированные, профессиональные, имеющие большой опыт работы. Возникает вполне правомерный вопрос: а может ли адвокат осуществлять свою деятельность в таких организациях, оказывающих профессиональные юридические услуги в рамках трудового договора и являющихся коммерческими организациями? Конечно же нет! Это вытекает из ст. 2 Закона, которая запрещает адвокату работать по найму в каких-либо организациях и учреждениях; этот запрет распространяется также на возможность адвоката занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности. Исключение составляет только преподавательская, научная, а также иная творческая деятельность, которой может заниматься адвокат.
"Трудовое право в условиях больших вызовов: монография"
(Лютов Н.Л., Черных Н.В.)
("Проспект", 2023)Следует отметить, что термин "самозанятые" употребляется как минимум в двух значениях. В Стратегии развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации на период до 2030 года, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.06.2016 N 1083-р, самозанятые граждане были определены как "граждане, осуществляющие приносящую доход деятельность и не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей" <1>, что и повлияло на дальнейшее развитие законодательства, связанное с легализацией статуса самозанятых <2>. С точки зрения же социального обеспечения в отношении самозанятых был сформирован подход как к лицам, самостоятельно обеспечивающим себя работой и получающим в связи с этим иной объем социального обеспечения по сравнению с лицами, работающими по трудовому договору. В состав самозанятых по этому принципу входили (до появления законодательства о специальном налоговом режиме) индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы и другие категории <3>.
(Лютов Н.Л., Черных Н.В.)
("Проспект", 2023)Следует отметить, что термин "самозанятые" употребляется как минимум в двух значениях. В Стратегии развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации на период до 2030 года, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.06.2016 N 1083-р, самозанятые граждане были определены как "граждане, осуществляющие приносящую доход деятельность и не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей" <1>, что и повлияло на дальнейшее развитие законодательства, связанное с легализацией статуса самозанятых <2>. С точки зрения же социального обеспечения в отношении самозанятых был сформирован подход как к лицам, самостоятельно обеспечивающим себя работой и получающим в связи с этим иной объем социального обеспечения по сравнению с лицами, работающими по трудовому договору. В состав самозанятых по этому принципу входили (до появления законодательства о специальном налоговом режиме) индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы и другие категории <3>.