3.6. Проверка необходимости и наличия согласия других участников и общества, третьих лиц (в том числе государственных органов) на отчуждение доли

3.6.1. Необходимость получения согласия других участников и общества на переход доли к другим лицам может быть предусмотрена законом (п. 9 ст. 21 Закона об ООО - при продаже доли с публичных торгов) или уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО), в том числе в случае отчуждения как другим участникам, так и третьим лицам.

3.6.2. Порядок получения согласия участников и общества на переход доли установлен п. 10 ст. 21 Закона об ООО, а именно:

- если требуется согласие участников, оно считается полученным при условии, что каждым участником общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом представлены в общество составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли либо в течение того же срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли;

- если в соответствии с уставом требуется согласие общества, оно считается полученным при условии, что в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом участником, отчуждающим долю, получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли, выраженный в письменной форме.

Следует проверить, не установлен ли уставом общества другой порядок получения согласия участников общества на переход доли к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).

3.6.3. Закон не требует нотариального удостоверения согласия либо отказа от дачи согласия участника или общества, поэтому соответствующие документы могут быть оформлены в простой письменной форме.

В случае обращения к нотариусу для оформления таких документов нотариус удостоверяет их как односторонние сделки. Однако, если согласие дается одновременно с оформлением отказа от использования преимущественного права покупки тем же лицом, возможно включить согласие в текст документа, выражающего отказ от использования преимущественного права покупки, на котором свидетельствуется подлинность подписи.

3.6.4. Если согласие участников или общества на отчуждение доли необходимо, нотариус истребует документы, подтверждающие получение такого согласия. В подтверждение получения согласия участников могут быть представлены:

- подлинники или заверенные обществом либо нотариально засвидетельствованные копии заявлений участников общества о согласии на отчуждение доли с отметкой общества о дате получения заявления;

- документ общества (справка, письмо и т.п.) о поступлении заявления участника о согласии на отчуждение доли и дате его поступления, либо о том, что в общество в соответствующий срок заявление участника об отказе в даче согласия не поступало.

3.6.5. В подтверждение получения согласия общества может быть представлено согласие общества в письменной форме, подписанное надлежащим образом уполномоченным лицом.

3.6.6. В случае невозможности получения от общества документов, подтверждающих дачу согласия участниками или самим обществом, участник, отчуждающий долю, предоставляет заверение (в тексте сделки и (или) в протоколе фиксирования информации) о том, что не извещался обществом о получении заявлений участников об отказе в даче согласия на отчуждение доли и (или) не получал от самого общества аналогичного заявления. При этом нотариусом устанавливается факт направления участником, отчуждающим долю, соответствующего обращения в общество (п. 10 ст. 21 Закона об ООО) и соблюдение сроков получения согласия. Данный факт может быть подтвержден документами по аналогии с проверкой установления факта направления оферты (п. 3.8.6 Методических рекомендаций).

В этом случае рекомендуется разъяснять сторонам сделки положения абзаца третьего п. 18 ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которым в случае отчуждения доли третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении.

3.6.7. Федеральными законами могут быть установлены требования о предварительном согласии (разрешении) третьих лиц, органов юридического лица или государственных органов либо органов местного самоуправления на заключение (исполнение) сделок, направленных на отчуждение доли.

В частности, установлены следующие случаи, когда необходимо согласие (разрешение):

- супруга в соответствии со ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации;

- органов юридических лиц на совершение крупных сделок (ст. 46 Закона об ООО) или иных сделок в случаях, предусмотренных законом или уставом юридического лица;

- родителей, усыновителей, попечителей, а также органов опеки и попечительства на сделки с имуществом несовершеннолетних и недееспособных (ограниченно дееспособных) (ст. ст. 26, 30, 33 и 37 ГК РФ);

- финансового управляющего гражданина-банкрота (в стадии реструктуризации долгов) (ст. 213.11 Закона о банкротстве);

- залогодержателя на отчуждение заложенной доли, если иное не установлено законом или договором залога (ст. 346 ГК РФ);

- Президента Российской Федерации или Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации в случаях, установленных указами Президента Российской Федерации в связи с недружественными действиями иностранных государств и международных организаций в отношении Российской Федерации (см. раздел 9 Методических рекомендаций);

- компетентных государственных органов на отчуждение долей в обществах, осуществляющих определенные виды деятельности либо отвечающих иным определенным федеральным законом критериям.

3.6.8. В подтверждение наличия необходимых согласий (разрешений) представляется соответствующий письменный документ, в необходимых случаях удостоверенный нотариально.

3.6.9. Информация о согласии (разрешении) участников или общества, а также иных лиц (органов) на совершение сделки фиксируется любым из способов, указанных в п. 5 Регламента, при этом рекомендуется указывать сведения о реквизитах документа, в котором выражено согласие (разрешение), если документ или его копия не остается в номенклатурном деле.