Госзакупки: Верховный Суд расставил точки над i в спорных вопросах

Президиум Верховного Суда РФ утвердил Обзор судебной практики применения Закона N 44-ФЗ. Здесь рассмотрены самые важные и интересные ситуации. Они пригодятся как заказчикам, так и участникам закупок.

Можно закупать товар с необходимыми характеристиками, даже если это ограничивает число участников

Заказчик вправе требовать, чтобы товар обладал особыми характеристиками, если:

- существует специфика применения товара, которая требует от него таких характеристик;

- использование такого товара повышает эффективность закупок;

- на рынке есть несколько производителей товаров с данными характеристиками.

Когда все эти условия соблюдаются, конкуренция не ограничивается.

В рассмотренном случае аукционная документация на поставку медикаментов содержала требование о поставке лекарственного препарата в определенной упаковке – во флаконе или ином эквиваленте, позволяющем обеспечить герметичность упаковки после вскрытия. Антимонопольный орган посчитал неправомерным такое требование. Заказчик оправдывал его тем, что ампулы не позволяют сохранять препарат при частичном использовании, поэтому закупка препарата в такой форме приведет к неэффективному расходованию лекарственных средств.

Суд согласился с заказчиком, указав также, что на рынке есть два производителя этого препарата во флаконах и участники аукциона, которых было семь, предлагали поставить продукцию обоих производителей.

Отметим, что по мнению ФАС России, указание формы выпуска (упаковки) лекарственного препарата без возможности предложить иную форму является примером ограничения количества участников закупки. Поэтому установление требований, ограничивающих число участников, с высокой вероятностью приведет к жалобам и тяжбам.

В судебной и административной практике есть другие подходы к данному вопросу. Так, ограничение числа участников не считалось неправомерным при наличии любого из следующих условий:

- аналогичный товар производят несколько производителей (Решение ФАС России от 26.02.2016 по делу N К-235/16);

- требуемые характеристики обеспечивают наилучший результат (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.07.2015 N Ф01-2510/2015 по делу N А11-8121/2014).

Нельзя по соглашению изменить срок исполнения работ, не сданных вовремя по объективным причинам

Изменение допустимо только по основаниям, предусмотренным законодательством. В противном случае соглашение об изменении срока ничтожно даже тогда, когда есть обстоятельства, препятствовавшие своевременному исполнению контракта.

Стороны могут прибегнуть к следующим вариантам:

- продолжать исполнение контракта. При этом могут возникнуть проблемы, если оплата производится в соответствии с зарегистрированным Казначейством бюджетным обязательством. Нужно учитывать срок его действия;

- расторгнуть контракт по соглашению сторон и провести новую закупку. Данный вариант связан с дополнительными затратами времени.

Напомним, что случаи, когда можно заключить соглашение об изменении срока исполнения работ, установлены в п. п. 2-4, 6 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ. При отсутствии этих оснований такое изменение приведет к штрафу.

Дополнительные объемы не оплатят полностью, если цена контракта выросла больше чем на 10%

Стороны контракта не вправе заключать соглашение, предусматривающее увеличение цены контракта более чем на 10%. Этот предел можно преступить только в случаях, которые перечислены в п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ.

В остальных ситуациях дополнительное соглашение, которое предусматривает поставку товаров, работ или услуг на сумму, превышающую цену контракта больше чем на 10%, ничтожно в части такого превышения. Заключая подобное соглашение, рискуют обе стороны:

- поставщик не сможет взыскать по нему деньги сверх суммы в размере 10% от цены контракта;

- на заказчика и (или) его должностное лицо может быть наложен штраф (ч. 3 ст. 2.1, ч. 4 или 5 ст. 7.32 КоАП РФ).

Дополнительные строительные работы, цена которых превышает 10% цены контракта, подлежат оплате, если одновременно соблюдены такие условия:

- в документации о закупке нельзя было предусмотреть эти работы и без них невозможно завершить учтенные работы;

- невыполнение данных работ негативно влияет на годность и прочность результата основных работ;

- дополнительные работы не могли быть выполнены иным лицом без увеличения стоимости.

Необязательно указывать в контракте основания для его расторжения

Чтобы иметь возможность отказа от исполнения контракта в одностороннем порядке, достаточно предусмотреть в нем соответствующее право.

В данной ситуации расторгнуть контракт можно при любом нарушении, которое указано в ГК РФ как основание для одностороннего отказа. Например, подрядчик не приступает вовремя к исполнению договора (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Отметим, что Минэкономразвития и ФАС России рекомендовали указывать в проекте контракта перечень случаев одностороннего отказа. Лучше оставить такой перечень открытым. Это позволит без споров использовать любое из предусмотренных ГК РФ оснований, даже если оно не поименовано в контракте.

Участника включат в РНП, даже если заказчик частично нарушил порядок расторжения контракта

Если исполнитель получил уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта, он подлежит включению в РНП, даже если заказчик совершил не все действия, предусмотренные Законом N 44-ФЗ.

В рассмотренном ВС РФ случае заказчик не разместил в ЕИС решение об одностороннем отказе в течение трех рабочих дней с даты его принятия. Несмотря на этот факт, решение антимонопольного органа о включении в РНП было признано правомерным.

Отметим, ФАС России придерживается другого мнения по данному вопросу.

Заказчику нужно иметь в виду, что любое нарушение процедуры расторжения контракта может повлечь штраф, даже если исполнителя включили в РНП.

Без контракта с заказчика не взыщут деньги за товары, работы или услуги, однако есть исключения

Исполнитель не вправе требовать оплаты, если контракт не был заключен, но это правило работает не всегда.

Деньги можно взыскать, если обязанность поставить товар, выполнить работу или оказать услугу не зависит от воли исполнителя. В качестве примеров послужили контракты, предметом которых были:

- медицинские услуги. Суд отметил, что исполнитель был не вправе отказаться от оказания медицинской помощи в силу закона;

- обеспечение работы аппаратуры оповещения населения при возникновении ЧС. В данном деле было учтено, что исполнитель не мог прервать процесс обслуживания системы оповещения из-за особенностей ее функционирования;

- услуги по обслуживанию опасных производственных объектов. Суд указал, что прекратить обслуживание невозможно в связи с недопустимостью создания аварийных ситуаций;

- услуги хранения и подобные этому обязательства, которые исполнитель не может прекратить односторонними действиями по истечении срока действия контракта.

Также можно добиться оплаты, если исполнитель:

- экстренно поставил товар, выполнил работу, оказал услугу в связи с аварией, иной ЧС, а также угрозой их возникновения. В этом случае исполнитель должен быть готов доказать разовый характер работ, отсутствие сговора и недобросовестной конкуренции;

- оказывает услуги по содержанию и ремонту общего имущества здания, в котором заказчику принадлежит помещение. Заказчик обязан оплатить такие услуги в силу закона.

Деньги, обеспечивающие исполнение контракта, можно не возвращать, пока не истечет гарантийный срок

Сумму обеспечения заказчик должен вернуть после надлежащего исполнения обязательств поставщиком, но в контракте можно предусмотреть возврат после окончания гарантийного срока.

Если на поставщика возложены гарантийные обязательства, заказчик может подстраховаться от их неисполнения. Для этого в проекте контракта, а также при необходимости в извещении и документации о закупке нужно указать следующее:

- контракт действует до окончания гарантийного срока;

- обеспечение исполнения контракта распространяется на все обязательства исполнителя, в том числе гарантийные;

- сумма обеспечения будет возвращена после истечения гарантийного срока в случае надлежащего исполнения обязательств поставщиком. Кроме того, следует определить срок возврата, например, так: "не позднее 10 дней после окончания гарантийного срока".