Отличие осмотра от обыска
Подборка наиболее важных документов по запросу Отличие осмотра от обыска (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Кассационное определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 20.08.2024 N 77-2321/2024 (УИД 23RS0020-01-2020-003077-64)
Приговор: По ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (покушение; незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов...).
Определение: Приговор оставлен без изменения.Вопреки доводам ФИО13, оснований для признания протокола данного обыска в жилище недопустимым, не имелось, поскольку обыск производился на основании постановления руководителя следственного органа в случаях, не терпящих отлагательств (т. 2 л.д. 93-34), а затем постановлением судьи Кореновского районного суда ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ, принятого в порядке ст. 165 УПК РФ, признан законным (т. 2 л.д. 136-138). При этом при производстве обыска, в отличии от его осмотра, согласие проживающих в нем лиц не требуется. Отсутствие подписей ФИО15, ФИО16, ФИО17, присутствующих при проведении обыска, не свидетельствует об его незаконности, поскольку подписи понятых ФИО32 и ФИО33 имеются, в то время как К. отказался от подписи данного протокола.
Приговор: По ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (покушение; незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов...).
Определение: Приговор оставлен без изменения.Вопреки доводам ФИО13, оснований для признания протокола данного обыска в жилище недопустимым, не имелось, поскольку обыск производился на основании постановления руководителя следственного органа в случаях, не терпящих отлагательств (т. 2 л.д. 93-34), а затем постановлением судьи Кореновского районного суда ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ, принятого в порядке ст. 165 УПК РФ, признан законным (т. 2 л.д. 136-138). При этом при производстве обыска, в отличии от его осмотра, согласие проживающих в нем лиц не требуется. Отсутствие подписей ФИО15, ФИО16, ФИО17, присутствующих при проведении обыска, не свидетельствует об его незаконности, поскольку подписи понятых ФИО32 и ФИО33 имеются, в то время как К. отказался от подписи данного протокола.
Апелляционное определение Московского городского суда от 13.07.2023 по делу N 10-10024/2023 (УИД 77RS0005-02-2020-000791-12)
Приговор: По ч. 3 ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями).
Определение: Приговор изменен, уточнена дата вынесения приговора.Также суд первой инстанции обоснованно не принял в качестве доказательства представленную стороной защиты копию акта приемки законченного строительного объекта по форме КС-11 по этапу 4.3, поскольку она не отвечает критериям допустимости, является лишь копий якобы существовавшего документа, оригинал которого согласно протоколам обысков как в ФГУП "АГА (а)", так и в ООО ТСМ" не изымался, и в последующем не осматривался, что опровергает доводы защиты о том, что по этапам 4.3 и 5.2 подписывались акты по форме КС-11, поскольку в ходе предварительного расследования у указанных юридических лиц изымались оригиналы актов КС-11 по иным этапам работ, кроме того, представленная защитой копия КС-11 не содержит дату составления акта, в отличие от актов, изъятых в ходе обысков, осмотренных и признанных в качестве вещественных доказательств.
Приговор: По ч. 3 ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями).
Определение: Приговор изменен, уточнена дата вынесения приговора.Также суд первой инстанции обоснованно не принял в качестве доказательства представленную стороной защиты копию акта приемки законченного строительного объекта по форме КС-11 по этапу 4.3, поскольку она не отвечает критериям допустимости, является лишь копий якобы существовавшего документа, оригинал которого согласно протоколам обысков как в ФГУП "АГА (а)", так и в ООО ТСМ" не изымался, и в последующем не осматривался, что опровергает доводы защиты о том, что по этапам 4.3 и 5.2 подписывались акты по форме КС-11, поскольку в ходе предварительного расследования у указанных юридических лиц изымались оригиналы актов КС-11 по иным этапам работ, кроме того, представленная защитой копия КС-11 не содержит дату составления акта, в отличие от актов, изъятых в ходе обысков, осмотренных и признанных в качестве вещественных доказательств.
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Получение согласия проживающих лиц на осмотр места происшествия в жилище
(Павлов А.В., Пилюшин И.П.)
("Российский следователь", 2021, N 3)Давая согласие или отказывая в даче согласия на производство осмотра жилища как места происшествия, проживающие в нем лица становятся участниками этого следственного действия, правовое положение которых законом детально не регламентировано. Участие данных лиц в производстве осмотра, в отличие от обыска, как это предусмотрено в ч. 11 ст. 182 УПК РФ, не является обязательным. Полагаем, если они участвуют в осмотре места происшествия, то вправе делать заявления, подлежащие занесению в протокол осмотра места происшествия, знакомиться с его содержанием, удостоверять правильность изложенных в нем сведений своей подписью. Несоблюдение данных требований может повлечь недопустимость полученного доказательства и в силу ч. 3 ст. 7 и ст. 75 УПК РФ.
(Павлов А.В., Пилюшин И.П.)
("Российский следователь", 2021, N 3)Давая согласие или отказывая в даче согласия на производство осмотра жилища как места происшествия, проживающие в нем лица становятся участниками этого следственного действия, правовое положение которых законом детально не регламентировано. Участие данных лиц в производстве осмотра, в отличие от обыска, как это предусмотрено в ч. 11 ст. 182 УПК РФ, не является обязательным. Полагаем, если они участвуют в осмотре места происшествия, то вправе делать заявления, подлежащие занесению в протокол осмотра места происшествия, знакомиться с его содержанием, удостоверять правильность изложенных в нем сведений своей подписью. Несоблюдение данных требований может повлечь недопустимость полученного доказательства и в силу ч. 3 ст. 7 и ст. 75 УПК РФ.
Статья: Особенности производства следственных действий в отношении адвокатов
(Стельмах В.Ю.)
("Актуальные проблемы российского права", 2023, N 2)В законе не уточнен механизм привлечения данного субъекта к участию в следственном действии. В данном случае невозможно в полном объеме применять по аналогии нормы, регламентирующие участие защитника. Дело в том, что присутствие защитника в следственных действиях визуального характера не является обязательным. Если защитник прибывает к началу или в ходе проведения следственного действия, он должен быть допущен к участию в нем. Однако, если защитник в принципе не может в конкретный момент прибыть для проведения следственного действия, оно производится без защитника. В отличие от защитника, участие представителя адвокатской палаты в осмотре, обыске и выемке обязательно. Это означает, что следователь обязан заранее уведомить адвокатскую палату о планируемом следственном действии, с тем чтобы руководитель адвокатской палаты выделил представителя данного органа адвокатского сообщества. Не совсем понятно, как производить следственное действие за пределами областных (республиканских, краевых) центров, поскольку адвокатские палаты располагаются в центрах субъектов Российской Федерации.
(Стельмах В.Ю.)
("Актуальные проблемы российского права", 2023, N 2)В законе не уточнен механизм привлечения данного субъекта к участию в следственном действии. В данном случае невозможно в полном объеме применять по аналогии нормы, регламентирующие участие защитника. Дело в том, что присутствие защитника в следственных действиях визуального характера не является обязательным. Если защитник прибывает к началу или в ходе проведения следственного действия, он должен быть допущен к участию в нем. Однако, если защитник в принципе не может в конкретный момент прибыть для проведения следственного действия, оно производится без защитника. В отличие от защитника, участие представителя адвокатской палаты в осмотре, обыске и выемке обязательно. Это означает, что следователь обязан заранее уведомить адвокатскую палату о планируемом следственном действии, с тем чтобы руководитель адвокатской палаты выделил представителя данного органа адвокатского сообщества. Не совсем понятно, как производить следственное действие за пределами областных (республиканских, краевых) центров, поскольку адвокатские палаты располагаются в центрах субъектов Российской Федерации.
Нормативные акты
"Обзор практики межгосударственных органов по защите прав и основных свобод человека N 11 (2020)"
(подготовлен Верховным Судом РФ)В первую очередь Суд отметил: следственные органы проводили "обследования", "осмотры места преступления" или "обыски" в домах или офисах заявителей. В этом отношении Суд напомнил, что любая мера, которая по способу ее реализации и практическим последствиям не отличается от обыска, независимо от ее классификации в национальном законодательстве, представляет собой вмешательство в права заявителей, гарантированные статьей 8 Конвенции (пункт 123 постановления).
(подготовлен Верховным Судом РФ)В первую очередь Суд отметил: следственные органы проводили "обследования", "осмотры места преступления" или "обыски" в домах или офисах заявителей. В этом отношении Суд напомнил, что любая мера, которая по способу ее реализации и практическим последствиям не отличается от обыска, независимо от ее классификации в национальном законодательстве, представляет собой вмешательство в права заявителей, гарантированные статьей 8 Конвенции (пункт 123 постановления).
"Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации"
(постатейный)
(16-е издание, переработанное и дополненное)
(Безлепкин Б.Т.)
("Проспект", 2023)2. От них следует отличать другие протоколы, которые также составляются в ходе расследования и судебного рассмотрения дела, однако самостоятельными источниками доказательств не являются: например, протокол допроса, очной ставки, ознакомления обвиняемого и других участников процесса с материалами дела и т.д. Дело в том, что в протоколах осмотра, обыска, выемки, предъявления для опознания и следственного эксперимента описываются процесс и результаты непосредственного изучения органом расследования или судом действий, явлений, обстановки, опытного действия и т.д. В этих протоколах фиксируются факты, фактические данные, наблюдаемые самим следователем или судом (например, что было обнаружено при осмотре места происшествия, при обыске у обвиняемого и т.д.). Протоколы других следственных действий фактических данных не фиксируют, а отражают лишь выполнение следователем определенных требований закона (например, протокол ознакомления с делом), поэтому они не имеют доказательственного значения. Что же касается протоколов допросов и очных ставок, то в этих случаях доказательственную силу имеют показания допрошенных лиц (свидетелей, обвиняемых и т.п.), а не протокол, который выступает лишь техническим средством фиксации показаний и самостоятельного значения источника доказательств не имеет.
(постатейный)
(16-е издание, переработанное и дополненное)
(Безлепкин Б.Т.)
("Проспект", 2023)2. От них следует отличать другие протоколы, которые также составляются в ходе расследования и судебного рассмотрения дела, однако самостоятельными источниками доказательств не являются: например, протокол допроса, очной ставки, ознакомления обвиняемого и других участников процесса с материалами дела и т.д. Дело в том, что в протоколах осмотра, обыска, выемки, предъявления для опознания и следственного эксперимента описываются процесс и результаты непосредственного изучения органом расследования или судом действий, явлений, обстановки, опытного действия и т.д. В этих протоколах фиксируются факты, фактические данные, наблюдаемые самим следователем или судом (например, что было обнаружено при осмотре места происшествия, при обыске у обвиняемого и т.д.). Протоколы других следственных действий фактических данных не фиксируют, а отражают лишь выполнение следователем определенных требований закона (например, протокол ознакомления с делом), поэтому они не имеют доказательственного значения. Что же касается протоколов допросов и очных ставок, то в этих случаях доказательственную силу имеют показания допрошенных лиц (свидетелей, обвиняемых и т.п.), а не протокол, который выступает лишь техническим средством фиксации показаний и самостоятельного значения источника доказательств не имеет.
Статья: Основания и порядок производства выемки. Комментарий к ст. 183 УПК РФ
(Рыжаков А.П.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)Изъятые предметы (документы) "упаковываются и опечатываются" "в случае необходимости" (ч. 10 ст. 182 УПК РФ). Соответственно, в отличие от осмотра, в процессе которого упаковываются и опечатываются все изымаемые объекты (ч. 3 ст. 177 УПК РФ), при выемке, так же как и при обыске, часть предметов (документов) может не упаковываться и не опечатываться.
(Рыжаков А.П.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)Изъятые предметы (документы) "упаковываются и опечатываются" "в случае необходимости" (ч. 10 ст. 182 УПК РФ). Соответственно, в отличие от осмотра, в процессе которого упаковываются и опечатываются все изымаемые объекты (ч. 3 ст. 177 УПК РФ), при выемке, так же как и при обыске, часть предметов (документов) может не упаковываться и не опечатываться.
Статья: Проблемы допустимости электронных доказательств, полученных при производстве иных процессуальных действий
(Литвинова И.В.)
("Российский юридический журнал", 2023, N 1)Кроме того, и от вещественных доказательств, и от иных документов электронные доказательства отличаются механизмом изъятия: как правило, сотрудниками правоохранительных органов при производстве обыска или выемки изымается не конкретное электронное доказательство, а электронное устройство, на котором в дальнейшем в ходе осмотра содержащихся в нем файлов с применением компьютерного устройства может быть обнаружена имеющая значение для расследуемого уголовного дела информация. В то же время "содержание" вещественного доказательства и иного документа, как правило, становится очевидным в момент их изъятия и может быть установлено без применения специальных технических средств.
(Литвинова И.В.)
("Российский юридический журнал", 2023, N 1)Кроме того, и от вещественных доказательств, и от иных документов электронные доказательства отличаются механизмом изъятия: как правило, сотрудниками правоохранительных органов при производстве обыска или выемки изымается не конкретное электронное доказательство, а электронное устройство, на котором в дальнейшем в ходе осмотра содержащихся в нем файлов с применением компьютерного устройства может быть обнаружена имеющая значение для расследуемого уголовного дела информация. В то же время "содержание" вещественного доказательства и иного документа, как правило, становится очевидным в момент их изъятия и может быть установлено без применения специальных технических средств.
Статья: Особенности последующего этапа расследования преднамеренного банкротства
(Клещенко Ю.Г.)
("Адвокатская практика", 2021, N 6)Рассмотрим подробнее осмотр предметов и документов. Данное следственное действие может осуществляться двумя способами: в форме самостоятельного следственного действия или в процессе производства обыска или выемки. Осмотр, как отдельное следственное действие на стадии возбуждения уголовного дела, ранее рассмотрен в предшествующем параграфе. Приступать к осмотру предметов и документов следует прежде всего с осмотра общего вида объекта. В этом случае на первоначальном этапе в протоколе осмотра фиксируются наименование объекта и его параметры, внешние характеристики, материал, отличительные признаки, наличие повреждений, упаковка <2>.
(Клещенко Ю.Г.)
("Адвокатская практика", 2021, N 6)Рассмотрим подробнее осмотр предметов и документов. Данное следственное действие может осуществляться двумя способами: в форме самостоятельного следственного действия или в процессе производства обыска или выемки. Осмотр, как отдельное следственное действие на стадии возбуждения уголовного дела, ранее рассмотрен в предшествующем параграфе. Приступать к осмотру предметов и документов следует прежде всего с осмотра общего вида объекта. В этом случае на первоначальном этапе в протоколе осмотра фиксируются наименование объекта и его параметры, внешние характеристики, материал, отличительные признаки, наличие повреждений, упаковка <2>.
Статья: Постановление о (пере)квалификации: теоретический взгляд на практический документ
(Казакова А.В.)
("Администратор суда", 2024, N 2)Уголовное судопроизводство в России напрямую связано с ограничениями прав и свобод человека и гражданина. Поэтому законодатель установил строгую процессуальную форму, отход от которой влечет негативные последствия. С.Б. Россинский отмечает, что именно наличием процессуальной формы следственные действия отличаются от непроцессуальных мероприятий, например: следственный осмотр - от досмотра, обыск - от обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и т.д. <1>.
(Казакова А.В.)
("Администратор суда", 2024, N 2)Уголовное судопроизводство в России напрямую связано с ограничениями прав и свобод человека и гражданина. Поэтому законодатель установил строгую процессуальную форму, отход от которой влечет негативные последствия. С.Б. Россинский отмечает, что именно наличием процессуальной формы следственные действия отличаются от непроцессуальных мероприятий, например: следственный осмотр - от досмотра, обыск - от обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и т.д. <1>.
"Уголовно-правовая охрана финансово-бюджетной сферы: научно-практическое пособие"
(отв. ред. И.И. Кучеров, О.А. Зайцев, С.Л. Нудель)
("ИЗиСП", "КОНТРАКТ", 2021)Так, ситуация 1. Известны все участники и способы совершаемых ими преступлений в сфере формирования бюджетных доходов, в области государственных расходов и страхования, в области банковской деятельности и валютно-денежного обращения, что наиболее благоприятно для следственных органов. Основная задача лица, осуществляющего расследование по уголовному делу, - закрепление доказательной базы, избрание меры пресечение лицам, причастным к преступной деятельности, принятие обеспечительных мер, направленных на возмещение ущерба от преступления. В рамках указанной следственной ситуации возможно воспользоваться эффектом неожиданности, застигнуть лиц в процессе совершения преступления либо непосредственно после. Производится следственная операция по задержанию лица либо контролируемое оперативно-розыскное мероприятие с документированием и последующим задержанием, допрос задержанного лица, личный обыск, безотлагательный обыск по месту жительства, по месту нахождения организации, выемки документов, в том числе и из банковских и иных кредитных организаций, осмотр изъятых поддельных документов и других объектов; выемка, осмотр и изучение необходимой документации; проведение очных ставок; назначение экспертиз; наложение ареста на имущество подозреваемого.
(отв. ред. И.И. Кучеров, О.А. Зайцев, С.Л. Нудель)
("ИЗиСП", "КОНТРАКТ", 2021)Так, ситуация 1. Известны все участники и способы совершаемых ими преступлений в сфере формирования бюджетных доходов, в области государственных расходов и страхования, в области банковской деятельности и валютно-денежного обращения, что наиболее благоприятно для следственных органов. Основная задача лица, осуществляющего расследование по уголовному делу, - закрепление доказательной базы, избрание меры пресечение лицам, причастным к преступной деятельности, принятие обеспечительных мер, направленных на возмещение ущерба от преступления. В рамках указанной следственной ситуации возможно воспользоваться эффектом неожиданности, застигнуть лиц в процессе совершения преступления либо непосредственно после. Производится следственная операция по задержанию лица либо контролируемое оперативно-розыскное мероприятие с документированием и последующим задержанием, допрос задержанного лица, личный обыск, безотлагательный обыск по месту жительства, по месту нахождения организации, выемки документов, в том числе и из банковских и иных кредитных организаций, осмотр изъятых поддельных документов и других объектов; выемка, осмотр и изучение необходимой документации; проведение очных ставок; назначение экспертиз; наложение ареста на имущество подозреваемого.
Статья: Основы научного интегрирования техники дайвинга в криминалистическую деятельность
(Кучин О.С.)
("Российский следователь", 2021, N 1)Концептуально интеграцию водолазной техники (оборудования, методов погружения, медицинского обеспечения и т.п.) в криминалистическую деятельность следует представить так, чтобы именно следователь, обученный технике подводного плавания с аквалангом или ребризером, лично проводил следственные действия (осмотр места происшествия, обыск, осмотр затопленных объектов или трупов, поиск затонувших объектов и т.п.) в подводной среде, погружаясь с соответствующим снаряжением и в оборудовании на безопасные (недекомпрессионные) глубины (до 42 метров). Это существенно будет отличаться от использования в указанных следственных мероприятиях специалиста-водолаза, который не является следователем и, следовательно, не уполномочен проводить никакие следственные действия. Проведение следственных действий непосредственно следователем с использованием водолазного оборудования позволит интегрировать технику дайвинга в криминалистическую деятельность следователя как раздел криминалистической техники и ввести в тактику проведения следственных действий новые криминалистические рекомендации. Для этого в следственную деятельность в настоящее время необходимо ввести технику и рекомендации в сфере рекреационного (любительского) подводного плавания - дайвинга <8>.
(Кучин О.С.)
("Российский следователь", 2021, N 1)Концептуально интеграцию водолазной техники (оборудования, методов погружения, медицинского обеспечения и т.п.) в криминалистическую деятельность следует представить так, чтобы именно следователь, обученный технике подводного плавания с аквалангом или ребризером, лично проводил следственные действия (осмотр места происшествия, обыск, осмотр затопленных объектов или трупов, поиск затонувших объектов и т.п.) в подводной среде, погружаясь с соответствующим снаряжением и в оборудовании на безопасные (недекомпрессионные) глубины (до 42 метров). Это существенно будет отличаться от использования в указанных следственных мероприятиях специалиста-водолаза, который не является следователем и, следовательно, не уполномочен проводить никакие следственные действия. Проведение следственных действий непосредственно следователем с использованием водолазного оборудования позволит интегрировать технику дайвинга в криминалистическую деятельность следователя как раздел криминалистической техники и ввести в тактику проведения следственных действий новые криминалистические рекомендации. Для этого в следственную деятельность в настоящее время необходимо ввести технику и рекомендации в сфере рекреационного (любительского) подводного плавания - дайвинга <8>.
Статья: Личный досмотр: проблемы и пути решения
(Цепилов А.Е., Жолобова И.М.)
("Актуальные проблемы российского права", 2024, N 12)Аналогичные по сущности действия можно обнаружить в п. 3 ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ среди мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении. Они названы законодателем "личным досмотром (досмотром вещей, транспортного средства, находящихся при физическом лице)". Последовательность его проведения регламентируется статьей 27.7 КоАП РФ и в целом не имеет существенных отличий от личного обыска.
(Цепилов А.Е., Жолобова И.М.)
("Актуальные проблемы российского права", 2024, N 12)Аналогичные по сущности действия можно обнаружить в п. 3 ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ среди мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении. Они названы законодателем "личным досмотром (досмотром вещей, транспортного средства, находящихся при физическом лице)". Последовательность его проведения регламентируется статьей 27.7 КоАП РФ и в целом не имеет существенных отличий от личного обыска.
Статья: Права личности в уголовном судопроизводстве в эпоху цифровых технологий
(Апостолова Н.Н.)
("Администратор суда", 2022, N 2)При производстве осмотров, обысков, экспертиз, сопровождающихся изъятием личных электронных носителей информации с такого рода сведениями, действующие нормы УПК РФ судебного решения не требуют. До массового распространения всевозможных мобильных гаджетов в этом действительно не было необходимости. Но сейчас получается, что в вышеперечисленных случаях в ходе производства данных следственных действий нормы Конституции России не действуют, что прямо противоречит ее ст. 2, 17 и 18.
(Апостолова Н.Н.)
("Администратор суда", 2022, N 2)При производстве осмотров, обысков, экспертиз, сопровождающихся изъятием личных электронных носителей информации с такого рода сведениями, действующие нормы УПК РФ судебного решения не требуют. До массового распространения всевозможных мобильных гаджетов в этом действительно не было необходимости. Но сейчас получается, что в вышеперечисленных случаях в ходе производства данных следственных действий нормы Конституции России не действуют, что прямо противоречит ее ст. 2, 17 и 18.
Статья: Особенности регламентации оснований обыска (выемки) в отношении адвоката
(Осипов А.В.)
("Законность", 2023, N 2)<2> Отчет о работе судов общей юрисдикции по рассмотрению уголовных дел по первой инстанции за 12 месяцев 2020 г. [Электронный ресурс] http://www.cdep.ru/index.php?id=79&item=5671 (дата обращения: 06.05.2022). В судебную статистику включены также ходатайства о производстве осмотра в отношении адвоката.
(Осипов А.В.)
("Законность", 2023, N 2)<2> Отчет о работе судов общей юрисдикции по рассмотрению уголовных дел по первой инстанции за 12 месяцев 2020 г. [Электронный ресурс] http://www.cdep.ru/index.php?id=79&item=5671 (дата обращения: 06.05.2022). В судебную статистику включены также ходатайства о производстве осмотра в отношении адвоката.