4. Ошибки, выявляемые при рассмотрении документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций, подлежащих размещению при реорганизации юридических лиц (отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций, размещенных при реорганизации юридических лиц)

N

Описание ошибки

Комментарии

4.1.

Заявление на государственную регистрацию выпуска акций, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения, преобразования, подписано эмитентом, а не реорганизуемым лицом.

Согласно пункту 2 статьи 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг государственная регистрация выпуска акций, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения или преобразования, осуществляется на основании заявления лица, которое уполномочено направить заявление о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации.

Таким лицом является реорганизуемое общество, а при слиянии - лицо, которое последним приняло решение о реорганизации или лицо, определенное в решении о реорганизации (в Стандартах эмиссии это лицо называется заявителем). Эмитент (органы управления эмитента) не может подписывать заявление, т.к. на момент представления документов для государственной регистрации выпуска акций он еще не существует как юридическое лицо. Исключение составляет реорганизация при присоединении, где эмитентом является существующее акционерное общество, присоединяющее к себе другие юридические лица.

4.2.

Представленный эмитентом передаточный акт не отвечает требованиям ГК РФ

Согласно пункту 1 статьи 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

4.3.

Порядок округления акций, подлежащих размещению акционерам реорганизуемого общества, предусмотренный пунктом 4 ДСУР не содержит указания на порядок округления количества акций (в том числе для случаев, когда размещению по расчету подлежит менее 1 целой акции).

Согласно пункту 43.6 Стандартов эмиссии ДСУР подлежащих размещению акций при реорганизации, в который включен коэффициент конвертации (обмена, распределения), на основании которого расчетное количество акций, подлежащих размещению акционерам (участникам, членам, собственнику имущества) реорганизуемых акционерных обществ или иных реорганизуемых юридических лиц, выражается дробным числом, должен предусматривать порядок округления расчетного количества акций, выраженного дробным числом, до целого количества акций, размещаемых при реорганизации

В случае если иное не устанавливается решением о реорганизации акционерного общества, порядок округления расчетного количества акций, выраженного дробным числом, должен предусматривать расчет по правилам математического округления. При этом в случае, если расчетное количество акций выражается дробным числом, которое меньше единицы, порядок округления должен предусматривать округление такого количества подлежащих размещению акций до одной целой акции.

4.4.

В представленном уставе эмитента, реорганизуемого путем присоединения к нему акционерного общества с конвертацией акций присоединяемого общества в его дополнительные акции, отсутствуют положения об объявленных акциях или объявленных акций недостаточно для размещения дополнительных акций

Согласно пункту 1 статьи 27 Закона об акционерных обществах уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции - исключений из этого правила нет ни для каких способов размещения.

Государственная регистрация дополнительного выпуска акций в указанном случае невозможна до регистрации соответствующих изменений (дополнений) в устав эмитента.

4.5.

В представленных документах некорректно (или не полностью) указан способ размещения ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска).

Способом размещения акций при реорганизации в зависимости от ее способа и от организационно-правовой формы лиц, участвующих в реорганизации, является:

при слиянии акционерных обществ в акционерное общество - конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате слияния;

при слиянии юридических лиц, не являющихся акционерными обществами, в акционерное общество - обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате слияния, долей участников в уставном капитале участвующего в слиянии общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале участвующего в слиянии хозяйственного товарищества, паев членов участвующего в слиянии производственного кооператива;

при присоединении акционерного общества к акционерному обществу - конвертация в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, акций присоединяемого акционерного общества;

при присоединении юридического лица, не являющегося акционерным обществом, к акционерному обществу - обмен на акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, долей участников в уставном капитале присоединяемого общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале присоединяемого хозяйственного товарищества, паев членов присоединяемого производственного кооператива;

при разделении акционерного общества на акционерные общества - конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате разделения, акций реорганизуемого в форме разделения акционерного общества;

при разделении юридического лица, не являющегося акционерным обществом, на акционерные общества - обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате разделения, долей участников в уставном капитале реорганизуемого в форме разделения общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме разделения хозяйственного товарищества, паев членов реорганизуемого в форме разделения производственного кооператива;

при выделении возможны следующие варианты:

- конвертация в акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, акций акционерного общества, реорганизуемого в форме выделения;

- обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, долей участников в уставном капитале реорганизуемого в форме выделения общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме выделения хозяйственного товарищества, паев членов реорганизуемого в форме выделения производственного кооператива;

- распределение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, среди акционеров (участников, членов) юридического лица, реорганизуемого в форме выделения;

- приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, самим реорганизуемым в форме выделения юридическим лицом;

при преобразовании возможны следующие варианты:

- обмен на акции акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, долей участников в уставном капитале преобразуемого в форме преобразования общества с ограниченной ответственностью, долей участников в складочном капитале реорганизуемого в форме преобразования хозяйственного товарищества или хозяйственного партнерства, паев членов реорганизуемого в форме преобразования кооператива;

- приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием, являющимся собственником имущества реорганизуемого в форме преобразования государственного (муниципального) унитарного предприятия);

- приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, Российской Федерацией при преобразовании в акционерное общество государственной корпорации или государственной компании;

- возмездное приобретение акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, работниками реорганизуемой в форме преобразования коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие).

В некоторых случаях возможно сочетание сразу двух и более способов размещения в рамках одной реорганизации. Следует обратить внимание, что способ (способы) размещения акций в ДСУР и в заявлении на государственную регистрацию их выпуска (дополнительного выпуска) необходимо указывать полностью.

4.6.

В пункте 4.5 ДСУР не указан источник собственных средств, за счет которых осуществляется формирование уставного капитала эмитента.

В соответствии с требованиями приложения 17 к Стандартам эмиссии в пункте 4.5 ДСУР указываются источники собственных средств (уставный капитал, добавочный капитал, нераспределенная прибыль, другое), за счет которых осуществляется формирование уставного капитала эмитента.

К числу таких собственных средств может относится в том числе резервный капитал реорганизуемого общества.

В целях подтверждения достаточности собственных средств, за счет которых осуществляется формирование уставного капитала нового эмитента (увеличение уставного капитала существующего эмитента), в Банк России в соответствии с пунктом 44.4(1) Стандартов эмиссии дополнительно представляется документ, содержащий описание имущества (собственных средств) эмитента (реорганизуемых лиц), за счет которого осуществляется формирование уставного капитала эмитента с указанием размера таких собственных средств. Указанный документ должен быть составлен по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества за последний завершенный отчетный период, состоящий из трех, шести, девяти или двенадцати месяцев отчетного (текущего) года, предшествующий дате представления документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций.

Также дополнительно необходимо представить копию бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента за последний завершенный отчетный год и за последний завершенный отчетный период, состоящий из трех, шести или девяти месяцев отчетного (текущего) года, предшествующие дате представления документов для государственной регистрации дополнительных выпусков акций. В случае если годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность эмитента подлежит обязательному аудиту, вместе с представляемой копией годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности представляется копия аудиторского заключения, которое должно соответствовать требованиям, установленным стандартами аудиторской деятельности. При этом бухгалтерская (финансовая) отчетность, в отношении которой аудитором выражается мнение о ее достоверности, должна прилагаться к аудиторскому заключению.

4.7.

Количество ценных бумаг выпуска, подлежащих размещению при реорганизации в форме присоединения, недостаточно для конвертации всех размещенных ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 47.4 Стандартов эмиссии порядок размещения акций, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме присоединения, предусмотренный договором о присоединении, должен определять в том числе количество акций каждой категории (типа) присоединяемого акционерного общества, которые конвертируются в одну акцию акционерного общества, к которому осуществляется присоединение (коэффициент конвертации).

При этом количество размещаемых дополнительных акций эмитента должно быть не меньше количества ценных бумаг, получаемого в результате деления общего количества размещенных ценных бумаг присоединяемого общества на коэффициент конвертации.

4.8.

Не представлен договор о слиянии или присоединении обществ

Согласно пункту 44.2 Стандартов эмиссии для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния или присоединения в Банк России дополнительно представляется копия договора о слиянии или присоединении.

В случае если в договор о слиянии или присоединении были внесены изменения или дополнения, то копию таких изменений или дополнений также необходимо представлять в Банк России. Кроме того, условия и порядок размещения ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния или присоединения, должны устанавливаться в ДСУР с учетом таких изменений или дополнений, внесенных в договор о слиянии или присоединении. Также необходимо указывать информацию о решении, которым утверждены изменения или дополнения в договор о слиянии или присоединении, на титульном листе ДСУР в строке "на основании...".

4.9.

Не представлен передаточный акт.

В соответствии с абзацем пятым пункта 44.2 Стандартов эмиссии для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций, подлежащих размещению при реорганизации, в Банк России представляется копия передаточного акта в случае, если акции подлежат размещению при реорганизации в форме разделения или выделения. При этом копии актов (описей) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, первичных учетных документов по материальным ценностям (актов (накладных) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и другого), перечней (описей) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации, расшифровок (описей) кредиторской и дебиторской задолженностей, а также иных приложений к передаточному акту могут не представляться.

4.10.

Не представлены копии уставов (учредительных документов) всех участвующих в реорганизации юридических лиц, не являющихся кредитными организациями или негосударственными пенсионными фондами.

В соответствии с абзацем вторым пункта 44.2 Стандартов эмиссии для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций, подлежащих размещению при реорганизации, в Банк России представляются копии уставов (учредительных документов) всех участвующих в реорганизации юридических лиц, со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями, в том числе незарегистрированного устава акционерного общества, создаваемого в процессе реорганизации, утвержденного решением о реорганизации.

Исключение предусмотрено только для компаний, являющихся кредитными организациями или негосударственными пенсионными фондами.

4.11.

Для государственной регистрации выпуска акций, подлежащих размещению при реорганизации юридических лиц, не представлены решение о выпуске акций и ДСУР.

В соответствии с пунктом 5.5 Стандартов эмиссии для регистрации выпуска ценных бумаг в Банк России или в регистрирующую организацию должны быть представлены в том числе решение о выпуске ценных бумаг и ДСУР акций, конвертируемых в акции бумаг, или российских депозитарных расписок, в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг не сопровождается составлением и регистрацией их проспекта.

Требования к решению о выпуске и ДСУР акций, подлежащих размещению при реорганизации, установлены главной 43 Стандартов эмиссии. Для данных документов также предусмотрены отдельные формы (приложения 16 и 17 Стандартов эмиссии).

4.12.

Нарушения при присоединении к акционерному обществу нескольких юридических лиц.

В случае если ценные бумаги (доли; паи) нескольких обществ конвертируются (обмениваются) в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, необходимо учесть следующее:

- размещение акций акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного акционерного общества, реорганизуемого в форме присоединения, должно осуществляться на одинаковых условиях (статья 2 Закона о рынке ценных бумаг, пункт 45.3 Стандартов эмиссии);

- при присоединении к акционерному обществу нескольких юридических лиц, такое акционерное общество - эмитент должно представить документы для государственной регистрации отдельного выпуска (дополнительного выпуска) по каждому из присоединяющихся к такому акционерному обществу юридических лиц (в большинстве случаев при присоединении осуществляется регистрация дополнительного выпуска обыкновенных акций, однако следует иметь в виду, что в данной ситуации возможна также и регистрация выпуска. Речь идет о выпусках привилегированных акций, например, в случаях, когда у присоединяющего общества нет привилегированных акций, а у присоединяющегося есть и их необходимо конвертировать в привилегированные акции присоединяющего общества). Если присоединяемое общество имеет акции нескольких категорий (типов), например, обыкновенные и привилегированные акции, эмитенту - присоединяющему акционерному обществу также необходимо представить документы для государственной регистрации отдельного выпуска (дополнительного выпуска) по каждой категории (типу) акций присоединяемого общества (даже в случае, если обыкновенные и привилегированные акции присоединяемого общества конвертируются в обыкновенные акции присоединяющего общества с одинаковым коэффициентом конвертации (обмена), необходимо представить документы для государственной регистрации двух дополнительных выпусков обыкновенных акций);

- коэффициент конвертации ценных бумаг (обмена долей; паев) необходимо определять по каждому выпуску (дополнительному выпуску) ценных бумаг отдельно в случае, если коэффициенты конвертации ценных бумаг (обмена долей; паев) различных присоединяемых обществ в ценные бумаги общества-эмитента не совпадают.

Обращаем внимание, что в случае одновременного присоединения к основному обществу общества, владеющего акциями (долями в УК) другого общества, также реорганизуемого путем присоединения к основному обществу, акции, подлежащие размещению в пользу всех обществ, которые прекращают свою деятельность в результате такого присоединения, фактически размещены быть не могут в связи с невозможностью заключения с ними гражданско-правовых сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг. В этой связи после государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) акций, размещаемых при присоединении, и завершения процедуры присоединения в Банк России представляются отчеты об итогах выпусков (дополнительных выпусков) таких ценных бумаг, содержащие информацию о том, что ни одна ценная бумага выпуска (дополнительного выпуска) не размещена.

При этом в случае если при присоединении в силу пункта 4 статьи 17 Закона об акционерных обществах или пункта 3.1 статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью погашению подлежат все акции (доли), составляющие уставные капиталы присоединяемых обществ, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций не требуется.

4.13.

Ненаправление сведений регистратору о подаче документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате реорганизации акционерного общества и (или) о факте государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате реорганизации.

В соответствии с пунктом 45.7 Стандартов эмиссии реорганизуемое акционерное общество обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев его ценных бумаг, о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации (о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении своей деятельности), в день подачи документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Акционерное общество, созданное в результате реорганизации (акционерное общество, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного акционерного общества, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) в день внесения указанной записи в ЕГРЮЛ.

Отсутствие у регистратора указанных сведений не позволяет ему своевременно провести в реестре акционеров операции погашения акций прекратившего деятельность акционерного общества, а также не позволяет ему направить в Банк России уведомление о погашении размещенных акций в соответствии с пунктом 70.1 Стандартов эмиссии.

4.14.

Решение о реорганизации в форме разделения или выделения не предусматривает, что каждый акционер, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании, получает акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций.

Согласно пункту 33 статьи 18 Закона об акционерных обществах каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения акционерного общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Аналогичная норма установлена пунктом 33 статьи 19 Закона об акционерных обществах для выделения, предусматривающего конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в акции создаваемого акционерного общества или их распределение среди акционеров реорганизуемого общества.

Порядок размещения акций создаваемого общества, содержится в решении о реорганизации, должен быть сформулирован с учетом указанных требований.

При этом данная норма направлена на защиту акционеров, не согласных с реорганизацией, и акционеров, не присутствующих при принятии решения о реорганизации. Эта норма не ограничивает акционеров, голосовавших за реорганизацию, в выборе иных условий получения ими акций создаваемых обществ. Так, например, условия конвертации могут предполагать конвертацию привилегированных акций реорганизуемого акционерного общества в обыкновенные акции акционерных обществ, создаваемых в результате реорганизации, при условии, что акционеры - владельцы таких привилегированных акций голосовали за или воздержались по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения.

Однако необходимо учесть, что на дату составления повестки заседания общего собрания акционеров и включения в нее вопроса о реорганизации у реорганизуемого общества отсутствует информация о том, примут ли участие в собрании все акционеры реорганизуемого общества, имеющие право голоса по вопросу о реорганизации, и как они проголосуют по вопросу о реорганизации.

Поэтому если порядок размещения акций создаваемого общества акционерам, которые проголосуют за или воздержатся по вопросу о реорганизации, не соответствует требованиям пункта 33 статьи 18 или пункта 33 статьи 19 Закона об акционерных обществах, решением о реорганизации также должен быть предусмотрен порядок размещения акций акционерам, которые проголосуют против или не примут участия в голосовании по вопросу о реорганизации, соответствующий указанным требованиям.

4.15.

Решение о выпуске акций и ДСУР при преобразовании ООО в АО утверждены неуполномоченными органами управления ООО.

Данная проблема возникает в связи с тем, что вопрос об утверждении решения о выпуске акций и ДСУРа при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество прямо не урегулирован законодательством и часто этот вопрос не отнесен к компетенции какого-либо из органов управления общества с ограниченной ответственностью его уставом.

В этой связи решение о выпуске акций и ДСУР общества с ограниченной ответственностью при его преобразовании в акционерное общество должны утверждаться по следующим правилам.

Решение о выпуске акций утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью в случае, если вопрос о его утверждении отнесен к компетенции общего собрания уставом.

Решение о выпуске акций утверждается советом директоров (наблюдательным советом) в случае, если вопрос о его утверждении отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) уставом.

При этом в случае, когда согласно уставу решение о выпуске акций должно утверждаться советом директоров (наблюдательным советом), однако совет директоров (наблюдательный совет) в обществе с ограниченной ответственностью отсутствует, решение о выпуске акций необходимо утверждать общим собранием участников.

В случае, если вопрос об утверждении решения о выпуске акций уставом общества не отнесен к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества или коллегиального исполнительного органа общества, решение о выпуске акций утверждается единоличным исполнительным органом общества. Он же утверждает решение о выпуске акций в случае, если вопрос о его утверждении отнесен к его компетенции уставом общества.

ДСУР акций при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество утверждается органом управления общества с ограниченной ответственностью, который утверждает решение о выпуске акций.

Такой логикой необходимо руководствоваться также в случае возникновении аналогичного вопроса при других формах реорганизации общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.