Совет директоров избран не в полном составе
Подборка наиболее важных документов по запросу Совет директоров избран не в полном составе (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Подборка судебных решений за 2012 год: Статья 15.19 "Нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на финансовых рынках" КоАП РФ
(ООО "Центр методологии бухгалтерского учета и налогообложения")Суд отказал организации в удовлетворении заявления о признании незаконным и об отмене постановления о привлечении к административной ответственности на основании части 2 статьи 15.19 КоАП РФ, согласившись с нижестоящими судами, указавшими, что годовой отчет организации содержал неполную информацию (отсутствовали сведения об использованных организацией в отчетном году энергетических ресурсов в денежном выражении; в отношении членов совета директоров организации, единоличного исполнительного органа организации не указана доля принадлежащих им обыкновенных акций; в отношении члена совета директоров и генерального директора не были указаны сведения о совершенных им сделках по приобретению и отчуждению акций организации; сведения об изменениях в составе совета директоров организации в части избрания членов Совета директоров). При этом суд отметил, что действия общего собрания акционеров в качестве органа юридического лица являются действиями самого юридического лица.
(ООО "Центр методологии бухгалтерского учета и налогообложения")Суд отказал организации в удовлетворении заявления о признании незаконным и об отмене постановления о привлечении к административной ответственности на основании части 2 статьи 15.19 КоАП РФ, согласившись с нижестоящими судами, указавшими, что годовой отчет организации содержал неполную информацию (отсутствовали сведения об использованных организацией в отчетном году энергетических ресурсов в денежном выражении; в отношении членов совета директоров организации, единоличного исполнительного органа организации не указана доля принадлежащих им обыкновенных акций; в отношении члена совета директоров и генерального директора не были указаны сведения о совершенных им сделках по приобретению и отчуждению акций организации; сведения об изменениях в составе совета директоров организации в части избрания членов Совета директоров). При этом суд отметил, что действия общего собрания акционеров в качестве органа юридического лица являются действиями самого юридического лица.
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Виды банков развития: правовой аспект
(Кузнецов С.В.)
("Юрист", 2021, N 10)Аналогичный вывод можно сделать в отношении Агентства развития Франции. Члены коллегиального органа управления Агентства развития Франции не в полном составе назначаются государством. Банк развития Франции создан в форме агентства, которое признано финансовой корпорацией, оно представляет собой государственное учреждение, которое функционирует на принципах подотчетности. Его управление основано на ряде структур, которые обеспечивают прозрачность его работы и рациональное управление. Совет директоров банка развития Франции состоит из представителей государства, квалифицированных специалистов, назначенных для ознакомления с экономическими и финансовыми проблемами или вопросами экологии и устойчивого развития, парламентариев и членов, избираемых персоналом <22>.
(Кузнецов С.В.)
("Юрист", 2021, N 10)Аналогичный вывод можно сделать в отношении Агентства развития Франции. Члены коллегиального органа управления Агентства развития Франции не в полном составе назначаются государством. Банк развития Франции создан в форме агентства, которое признано финансовой корпорацией, оно представляет собой государственное учреждение, которое функционирует на принципах подотчетности. Его управление основано на ряде структур, которые обеспечивают прозрачность его работы и рациональное управление. Совет директоров банка развития Франции состоит из представителей государства, квалифицированных специалистов, назначенных для ознакомления с экономическими и финансовыми проблемами или вопросами экологии и устойчивого развития, парламентариев и членов, избираемых персоналом <22>.
Статья: Проблемы арбитражной практики: по материалам Научно-консультативного совета при Арбитражном суде города Москвы
(Вайпан В.А.)
("Вестник арбитражной практики", 2015, N 6)Таким образом, трудно согласиться с мнением о неправомочности совета директоров (наблюдательного совета), который избран не в полном составе. Количественный состав, упомянутый в статье 66 Федерального закона об акционерных обществах, относится к требованиям о необходимости предусматривать такое положение в уставе общества, но не связан с полномочиями совета директоров, избранного не в полном составе. Если же допустить возможность признания недействительными всех решений совета директоров (наблюдательного совета) с момента, когда его состав становится менее пяти человек, то это может привести к неоправданным ограничениям в деятельности общества. В какой-то степени это парализует функционирование корпорации, поскольку ее орган управления достаточно долгое время не сможет принимать решения. Представляется, что правовых оснований для признания недействительными решений совета директоров, избранного в составе менее пяти человек, нет.
(Вайпан В.А.)
("Вестник арбитражной практики", 2015, N 6)Таким образом, трудно согласиться с мнением о неправомочности совета директоров (наблюдательного совета), который избран не в полном составе. Количественный состав, упомянутый в статье 66 Федерального закона об акционерных обществах, относится к требованиям о необходимости предусматривать такое положение в уставе общества, но не связан с полномочиями совета директоров, избранного не в полном составе. Если же допустить возможность признания недействительными всех решений совета директоров (наблюдательного совета) с момента, когда его состав становится менее пяти человек, то это может привести к неоправданным ограничениям в деятельности общества. В какой-то степени это парализует функционирование корпорации, поскольку ее орган управления достаточно долгое время не сможет принимать решения. Представляется, что правовых оснований для признания недействительными решений совета директоров, избранного в составе менее пяти человек, нет.
Нормативные акты
"Рекомендации по улучшению публичными акционерными обществами оценки соответствия своей практики корпоративного управления принципам Кодекса корпоративного управления"
(утв. Банком России)1. Во всех случаях проведения общего собрания акционеров в отчетном периоде, повестка дня которого включала вопросы об избрании совета директоров, общество представило акционерам биографические данные всех кандидатов в члены совета директоров, результаты оценки таких кандидатов, проведенной советом директоров (или его комитетом по номинациям), а также информацию о соответствии кандидата критериям независимости, в соответствии с рекомендациями 102 - 107 Кодекса и письменное согласие кандидатов на избрание в состав совета директоров.
(утв. Банком России)1. Во всех случаях проведения общего собрания акционеров в отчетном периоде, повестка дня которого включала вопросы об избрании совета директоров, общество представило акционерам биографические данные всех кандидатов в члены совета директоров, результаты оценки таких кандидатов, проведенной советом директоров (или его комитетом по номинациям), а также информацию о соответствии кандидата критериям независимости, в соответствии с рекомендациями 102 - 107 Кодекса и письменное согласие кандидатов на избрание в состав совета директоров.
Письмо Банка России от 15.04.1996 N 15-4-1/1342
<О примерном Уставе коммерческого банка>- определение количественного состава Совета директоров Банка, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
<О примерном Уставе коммерческого банка>- определение количественного состава Совета директоров Банка, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
Вопрос: ...Уставом ЗАО предусмотрено, что совет директоров избирается в количестве 5 членов. При избрании нового совета директоров на годовом общем собрании акционеров голоса распределены между тремя кандидатами. По мнению члена счетной комиссии, совет директоров считается сформированным в составе трех членов. Возможно ли формирование совета директоров в составе, отличном от определенного уставом или решением общего собрания акционеров?
(Консультация эксперта, 2008)В практике сложилось мнение, согласно которому совет директоров считается сформированным в случае, если при кумулятивном голосовании голоса акционеров распределены между числом кандидатов, меньшим от числа членов совета директоров, определенного в уставе общества или решении общего собрания акционеров. В обоснование данной позиции указывается, во-первых, на отсутствие в Законе прямого запрета на формирование совета директоров общества в составе, меньшем от предусмотренного уставом общества или решением общего собрания акционеров, во-вторых, на то, что Закон допускает осуществление советом директоров полномочий в неполном составе (п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Согласно приведенному мнению избранный в неполном составе совет директоров уполномочен принимать решение только о созыве внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета (п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах").
(Консультация эксперта, 2008)В практике сложилось мнение, согласно которому совет директоров считается сформированным в случае, если при кумулятивном голосовании голоса акционеров распределены между числом кандидатов, меньшим от числа членов совета директоров, определенного в уставе общества или решении общего собрания акционеров. В обоснование данной позиции указывается, во-первых, на отсутствие в Законе прямого запрета на формирование совета директоров общества в составе, меньшем от предусмотренного уставом общества или решением общего собрания акционеров, во-вторых, на то, что Закон допускает осуществление советом директоров полномочий в неполном составе (п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Согласно приведенному мнению избранный в неполном составе совет директоров уполномочен принимать решение только о созыве внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета (п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах").
"Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование"
(Глушецкий А.А.)
("Статут", 2013)Избрание совета директоров в неполном количественном составе. Какие последствия порождает избрание совета директоров в составе меньшем, чем количественный состав этого органа, определенный уставом или решением общего собрания акционеров?
(Глушецкий А.А.)
("Статут", 2013)Избрание совета директоров в неполном количественном составе. Какие последствия порождает избрание совета директоров в составе меньшем, чем количественный состав этого органа, определенный уставом или решением общего собрания акционеров?
"Постатейный комментарий к Федеральному закону от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"
(Тосунян Г.А., Викулин А.Ю.)
("Дело", 2003)<*> Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и/или в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и/или в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и/или более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава Совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
(Тосунян Г.А., Викулин А.Ю.)
("Дело", 2003)<*> Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и/или в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и/или в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и/или более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава Совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
"Регистрация предприятий"
(под ред. А.В. Касьянова)
("ГроссМедиа", "РОСБУХ", 2008)6.3.6. Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения Обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в случаях, установленных Федеральным законом "Об акционерных обществах".
(под ред. А.В. Касьянова)
("ГроссМедиа", "РОСБУХ", 2008)6.3.6. Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения Обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в случаях, установленных Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Вопрос: Нас интересует вопрос, связанный с избранием совета директоров. Каждый год у нас повторяется одна и та же ситуация: на 7 мест претендуют 7 кандидатов (список кандидатур обычно формирует совет директоров). В результате голосование по принципу "одна акция - один голос" теряет смысл, проходят все кандидаты. В прошлом году один из кандидатов набрал всего 18% голосов и все равно прошел в состав совета директоров. Правильно ли это?
("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2004, N 31)Ответ: Нет, неправильно. При обычном (некумулятивном) голосовании избранными в совет директоров являются лица, за кандидатуры которых подано большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, т.е. более 50%. Следовательно, кандидат, за которого подано всего 18% голосов, не может считаться избранным в совет директоров. И если на 7 мест претендуют 7 кандидатов, то вполне может получиться, что по итогам голосования пройдут только 5 или 6 из них. Но ничего страшного в этом нет, совет директоров в составе 5 или 6 членов правомочен и может функционировать в обычном режиме. Ведь на практике бывают случаи, когда кто-либо из членов совета директоров выбывает по болезни или иным причинам, но это не препятствует нормальной работе совета директоров. Не случайно в Законе "Об акционерных обществах" говорится, что когда для принятия решения требуется единогласие всех членов совета директоров, то при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (ст.79.2). Следовательно, допускается функционирование совета директоров в неполном составе.
("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2004, N 31)Ответ: Нет, неправильно. При обычном (некумулятивном) голосовании избранными в совет директоров являются лица, за кандидатуры которых подано большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, т.е. более 50%. Следовательно, кандидат, за которого подано всего 18% голосов, не может считаться избранным в совет директоров. И если на 7 мест претендуют 7 кандидатов, то вполне может получиться, что по итогам голосования пройдут только 5 или 6 из них. Но ничего страшного в этом нет, совет директоров в составе 5 или 6 членов правомочен и может функционировать в обычном режиме. Ведь на практике бывают случаи, когда кто-либо из членов совета директоров выбывает по болезни или иным причинам, но это не препятствует нормальной работе совета директоров. Не случайно в Законе "Об акционерных обществах" говорится, что когда для принятия решения требуется единогласие всех членов совета директоров, то при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (ст.79.2). Следовательно, допускается функционирование совета директоров в неполном составе.
Статья: Имущественный налоговый вычет
(Соболева Е.А.)
("Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", 2012, N 3)- организация и лицо, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации либо назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) данной организации;
(Соболева Е.А.)
("Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", 2012, N 3)- организация и лицо, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации либо назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) данной организации;
"Учредитель и его фирма: от создания до ликвидации"
(Либерман К.А.)
("ГроссМедиа Ферлаг", "РОСБУХ", 2009)6.3.6. Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения Обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в случаях, установленных Федеральным законом "Об акционерных обществах".
(Либерман К.А.)
("ГроссМедиа Ферлаг", "РОСБУХ", 2009)6.3.6. Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения Обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в случаях, установленных Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Статья: Определение итогов голосования на собрании акционеров
(Жученко А.А., Пугачев А.Н.)
("Юрист", N 2, 2003)Следует отметить, что избрание совета директоров в неполном количественном составе в принципе не противоречит законодательству. Пункт 2 ст. 68 Закона устанавливает лишь требование о кворуме для проведения заседания совета директоров, который определяется уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. При этом совет директоров обязан принять решение о своем переизбрании только тогда, когда его количественный состав становится менее кворума. В то же время нельзя не отметить существующий пробел в правовом регулировании, который приводит к определенным противоречиям. Статья 67 Закона устанавливает понятие "общее число членов совета директоров", под которым следует понимать именно количественный состав совета директоров общества. Очевидно, что общее число членов совета директоров может отличаться от числа избранных, которых может оказаться меньше. Проблема в таком случае очевидна: если предположить, что уставом установлен кворум в половину от числа избранных членов совета директоров, то при избрании в состав совета директоров менее половины его количественного состава окажется, что формально такой состав правомочен, поскольку кворум не должен быть именно менее половины от числа избранных. Но существует непреодолимое препятствие для работы такого совета директоров - это нормы статьи 67 Закона: председатель совета директоров избирается большинством от общего числа членов совета директоров, при этом в его компетенцию входят организация работы совета, созыв заседаний, ведение протокола, который подписывается именно им (п. 4 ст. 68 Закона). Получается, что избрать председателя члены совета директоров, избранные в числе меньшем или равном половине его количественного состава, не смогут, что фактически делает работу всего совета директоров невозможной.
(Жученко А.А., Пугачев А.Н.)
("Юрист", N 2, 2003)Следует отметить, что избрание совета директоров в неполном количественном составе в принципе не противоречит законодательству. Пункт 2 ст. 68 Закона устанавливает лишь требование о кворуме для проведения заседания совета директоров, который определяется уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. При этом совет директоров обязан принять решение о своем переизбрании только тогда, когда его количественный состав становится менее кворума. В то же время нельзя не отметить существующий пробел в правовом регулировании, который приводит к определенным противоречиям. Статья 67 Закона устанавливает понятие "общее число членов совета директоров", под которым следует понимать именно количественный состав совета директоров общества. Очевидно, что общее число членов совета директоров может отличаться от числа избранных, которых может оказаться меньше. Проблема в таком случае очевидна: если предположить, что уставом установлен кворум в половину от числа избранных членов совета директоров, то при избрании в состав совета директоров менее половины его количественного состава окажется, что формально такой состав правомочен, поскольку кворум не должен быть именно менее половины от числа избранных. Но существует непреодолимое препятствие для работы такого совета директоров - это нормы статьи 67 Закона: председатель совета директоров избирается большинством от общего числа членов совета директоров, при этом в его компетенцию входят организация работы совета, созыв заседаний, ведение протокола, который подписывается именно им (п. 4 ст. 68 Закона). Получается, что избрать председателя члены совета директоров, избранные в числе меньшем или равном половине его количественного состава, не смогут, что фактически делает работу всего совета директоров невозможной.
"Комментарий к Федеральному закону "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации"
(постатейный)
(Тосунян Г.А., Викулин А.Ю.)
("Юристъ", 2004)<*> Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
(постатейный)
(Тосунян Г.А., Викулин А.Ю.)
("Юристъ", 2004)<*> Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
"Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями. Обеспечение корпоративного контроля"
(книга 2)
(Осипенко О.В.)
("Статут", 2014)Первое. Указанный дополнительный "титул" единоличного исполнительного органа - значимая мера его морального поощрения, что само по себе обоснованно в силу ряда причин, в том числе учитывая более высокое место совета в иерархии органов компании. То есть права члена совета надо заслужить, а не получить автоматически ex officio <1>. По этой причине членами совета директоров не должны быть вновь избранные генеральные директора. Их ведь еще предстоит "испытать в бою". Напротив, как показывает практика, исключение из состава совета директоров (неизбрание на годовом собрании) гендиректоров-ветеранов чрезвычайно болезненно воспринимается последними как серьезное предупреждение о неполном служебном соответствии.
(книга 2)
(Осипенко О.В.)
("Статут", 2014)Первое. Указанный дополнительный "титул" единоличного исполнительного органа - значимая мера его морального поощрения, что само по себе обоснованно в силу ряда причин, в том числе учитывая более высокое место совета в иерархии органов компании. То есть права члена совета надо заслужить, а не получить автоматически ex officio <1>. По этой причине членами совета директоров не должны быть вновь избранные генеральные директора. Их ведь еще предстоит "испытать в бою". Напротив, как показывает практика, исключение из состава совета директоров (неизбрание на годовом собрании) гендиректоров-ветеранов чрезвычайно болезненно воспринимается последними как серьезное предупреждение о неполном служебном соответствии.