5. Совершение исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество в соответствии с главой XVI.1 Основ

5.1. Заявитель должен обратиться за совершением исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество лично или через представителя. Удаленное обращение по данному виду исполнительных надписей не допускается.

5.2. Нотариус устанавливает личность взыскателя (его представителя), при необходимости проверяет его полномочия, правоспособность юридического лица (если взыскатель является юридическим лицом).

5.3. Взыскатель (его представитель) представляет нотариусу заявление в письменной форме с просьбой совершить исполнительную надпись. Свидетельствование подлинности подписи на таком заявлении не требуется.

Иные документы, необходимые для совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество, указаны в статье 94.1 Основ:

- договор, обязательства по которому обеспечены залогом (например, договор займа, кредитный договор, любой иной договор, из которого вытекает задолженность);

- нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение залога, в том числе ипотеки, в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или), если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке удостоверены закладной, закладная, заключенные в простой письменной форме договор залога, соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество при одновременном наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, оформленные до дня вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 N 405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество", то есть до 07.03.2012;

- расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;

- заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества;

- выписки из соответствующих государственных реестров (судовой книги) на заложенный объект недвижимости, воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания.

Перечисленные документы должны соответствовать требованиям ст. 45 Основ, в том числе требованию об обеспечении целостности документов, состоящих из нескольких листов. При этом не требуется обязательной прошивки представленных документов, поскольку ст. 45 Основ допускает любой способ, обеспечивающий целостность документа (например, подписание каждого листа документа, использование сквозной нумерации листов или бланков и др.).

Нотариус проверяет наличие условий для совершения исполнительной надписи на основании поданного заявления и иных представленных взыскателем документов.

5.4. Указанные в п. 5.3 настоящих Рекомендаций документы представляются нотариусу заявителем, за исключением выписки из ЕГРН, которую нотариус обязан получить самостоятельно в электронной форме (ст. 47.1 Основ), и копии договора ипотеки, которую, в случае отсутствия подлинника у заявителя, нотариус запрашивает из ЕГРН самостоятельно (ч. 3 ст. 94.1 Основ).

5.5. Закон не устанавливает специальных требований к договору, обязательства по которому обеспечены залогом, для совершения исполнительных надписей, в том числе требований к его форме. Таким образом, договор может быть как в простой письменной, так и в нотариальной форме.

Кроме того, исходя из системного толкования положений законодательства Российской Федерации о залоге, возможно также совершение исполнительной надписи, когда залогом обеспечено исполнение обязательства, вытекающего не из договора, а из причинения вреда, неосновательного обогащения и т.д. Стороны вправе подтвердить наличие долга, возникшего из деликта, договором, в котором определены условия о размере долга, о порядке исполнения обязательства. При отсутствии договора (соглашения) возможность совершения исполнительной надписи при обеспечении залогом деликтного обязательства или обязательства из неосновательного обогащения отсутствует.

5.6. Соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания может быть заключено как одновременно с заключением договора залога (ипотеки) или иного указанного в ст. 94.1 Основ договора, в том числе путем включения соглашения в состав данного договора, так и после его заключения. Если соглашение оформлено отдельным документом, оно должно быть заключено в той же форме, что и договор залога.

Нотариальное удостоверение договора залога (или договора, влекущего за собой возникновение залога, в том числе ипотеки, в силу закона) не обязательно, если договор заключен до 07.03.2012, но в этом случае должно быть представлено нотариально удостоверенное согласие залогодателя на внесудебное обращение взыскания, оформленное до 07.03.2012. Регламент не учитывает возможности обращения с указанными договорами в простой письменной форме, поэтому нотариусу в этом случае надо применять непосредственно норму закона.

Придание нотариальной формы договорам, заключенным ранее в простой письменной форме, какими-либо последующими соглашениями или последующим повторным подписанием таких договоров в присутствии нотариуса невозможно (заключение ФГБУН Института государства и права Российской академии наук от 29.10.2012 N 14202-2173).

5.7. Заложенное имущество может быть передано в последующий залог в обеспечение исполнения других требований. Последующий залог движимого имущества допускается, если иное не установлено законом (п. п. 1, 2 ст. 342 ГК РФ). Закон об ипотеке предусматривает запрет на последующую ипотеку в случае, если она запрещена предшествующим договором об ипотеке. Если предшествующий договор залога (ипотеки) предусматривает условия последующего залога (ипотеки), последующий договор залога (ипотеки) должен быть заключен на таких условиях (п. 2 ст. 342 ГК РФ, п. 2 ст. 43 Закона об ипотеке). Эти правила не применяются, если сторонами в предшествующем и последующем договорах об ипотеке являются одни и те же лица (п. 4 ст. 43 Закона об ипотеке).

5.8. При наличии нескольких залогов одного и того же имущества нотариус должен проверить соблюдение требований ст. ст. 342, 342.1 ГК РФ, ст. 43 Закона об ипотеке. При этом наличие последующих залогов не должно препятствовать внесудебному обращению взыскания по предшествующему залогу, за исключением случая, когда в договорах залога предусмотрен разный порядок обращения взыскания или разные способы реализации заложенного имущества. В последнем случае обращение взыскания во внесудебном порядке возможно при наличии соответствующего соглашения предшествующего и последующего залогодержателей.

5.9. В то же время при обращении за совершением исполнительной надписи залогодержателя по последующему залогу представляется возможным обратить взыскание на заложенное имущество во внесудебном порядке, только если требования предшествующих залогодержателей удовлетворены, либо они отказались от обращения взыскания, о чем нотариусу достоверно известно. Уведомление всех известных залогодержателей о начале обращения взыскания (п. 8 ст. 349 ГК РФ) призвано в том числе обеспечить защиту их прав и законных интересов в такой ситуации.

5.10. Следует учитывать, что старшинство залогов может быть изменено соглашением между залогодержателями; соглашением между одним, несколькими или всеми залогодержателями и залогодателем, если такие соглашения не затрагивают права третьих лиц, не являющихся их сторонами (п. 1 ст. 342 ГК РФ).

5.11. В случае выдачи закладной по нотариально удостоверенному договору ипотеки или нотариально удостоверенному договору, влекущему за собой возникновение ипотеки в силу закона, нотариус должен истребовать закладную. Если закладная составлена в бездокументарной форме (электронная закладная) или документарная закладная обездвижена, вместо закладной предоставляется соответствующая выписка со счета депо, заверенная уполномоченным представителем депозитария.

Закладная - это именная ценная бумага, которая удостоверяет право ее законного владельца на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без предоставления других доказательств существования этих обязательств, а также право залога на имущество, обремененное ипотекой. Положения о закладной закреплены в главе III Закона об ипотеке.

Поскольку возможна передача прав по закладной и ее залог, при совершении исполнительной надписи нотариус должен установить залогодержателя (владельца закладной) в порядке, установленном Законом об ипотеке.

Владельцем закладной может быть только одно лицо.

В случае электронной или обездвиженной закладной права на нее указываются в выписке по счету депо.

В случае документарной (не обездвиженной) закладной информация о первоначальном залогодержателе обязательно указывается в тексте закладной. При этом если залогодержателем является физическое лицо, то указываются его имя и сведения о документе, удостоверяющем личность, а если залогодержателем является юридическое лицо - то его наименование и местонахождение. Информация о каждом последующем владельце должна содержаться в проставляемой на закладной отметке. Лицо, передающее права на закладную, совершает отметку о новом владельце закладной при передаче прав и проставляет свою подпись.

Условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество должно быть указано в закладной (п. 2.1 ст. 14 Закона об ипотеке).

Все листы документарной закладной должны быть пронумерованы, скреплены, заверены подписью и печатью органа, осуществляющего государственную регистрацию прав.

5.12. Если заложено недвижимое имущество, нотариус запрашивает выписки из ЕГРН, в первую очередь, для определения наличия ипотеки (а также наличия предшествующих и последующих ипотек, иных обременений, арестов и т.д.), а также для установления залогодержателя.

В соответствии со ст. 16 Закона об ипотеке законный владелец документарной (не обездвиженной) закладной вправе обратиться в регистрирующий орган с просьбой зарегистрировать его в ЕГРН в качестве залогодержателя. В этом случае в выписке из ЕГРН будут содержаться сведения о владельце закладной. В иных случаях залогодержатель по закладной устанавливается из документарной закладной или выписки по счету депо, сведения из которых имеют приоритет перед записью в ЕГРН.

5.13. Выписки из Единого государственного реестра прав на воздушные суда (порядок ведения регулируется Федеральным законом от 14.03.2009 N 31-ФЗ "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ним"); из реестра судов Российской Федерации или судовой книги (порядок ведения регулируется Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ, Кодексом внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 07.03.2001 N 24-ФЗ) нотариусу представляет заявитель.

5.14. Сведения о залоге доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нотариус проверяет, запрашивая выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме.

5.15. В расчет задолженности согласно статье 94.1 Основ не требуется включать реквизиты счета залогодержателя (взыскателя), однако необходимо включать информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору (п. 2 ст. 348 ГК РФ и аналогичные нормы п. п. 1 и 5 ст. 54.1 Закона об ипотеке). Сведения об исполнении должником обеспеченного залогом обязательства могут потребоваться для того, чтобы выявить незначительность неисполнения обязательства.

5.16. В соответствии со ст. 50 Закона об ипотеке при расхождении условий договора об ипотеке и условий обеспеченного ипотекой обязательства в отношении требований, которые могут быть удовлетворены путем обращения взыскания на заложенное имущество, предпочтение отдается условиям договора об ипотеке.

5.17. Представление отчета об оценке заложенного имущества является обязательным в следующих случаях:

- используются способы реализации - продажа другому лицу или оставление предмета залога залогодержателем за собой (п. 2 ст. 350.1 ГК РФ, п. 3 ст. 55 Закона об ипотеке);

- обращается взыскание на недвижимое имущество, оценка которого по договору об ипотеке составляет более чем 500 тысяч рублей (п. 10 ст. 59 Закона об ипотеке);

- обращается взыскание на право аренды недвижимого имущества или права требования участника долевого строительства (п. 10 ст. 59 Закона об ипотеке).

5.18. Отчетом об оценке, указанным в законодательстве о залоге, следует считать предусмотренный Федеральным законом от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет о рыночной стоимости. Согласно Федеральным стандартам оценки срок действия оценки составляет шесть месяцев, которые следует отсчитывать от даты, на которую определена рыночная стоимость заложенного имущества.

5.19. В отличие от общего порядка совершения исполнительной надписи о взыскании задолженности или истребовании имущества (гл. XVI Основ), при совершении исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество на нотариуса возложена обязанность совершить отдельное нотариальное действие: предложить залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом (в случае, если залогодатель не является должником), исполнить обеспеченное залогом обязательство (ст. 94.2 Основ), направив соответствующее уведомление. Направление уведомления не является передачей нотариусом документов в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 86 Основ, так как оно направляется нотариусом от своего имени.

Ст. 349 ГК РФ устанавливает, что нотариус, который производит обращение взыскания на заложенное имущество в порядке, установленном законодательством о нотариате, обязан направить залогодателю, известным ему залогодержателям, а также должнику уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога.

Следует считать, что в данных нормах закона идет речь о различных документах. Уведомление согласно ст. 94.2 Основ направляется только залогодателю либо должнику, если залогодатель не является должником. Остальным перечисленным в ст. 349 ГК РФ лицам направляется уведомление (письмо) о начале обращения взыскания в свободной форме, что не является нотариальным действием.

5.20. Уведомление с предложением исполнить обеспеченное залогом обязательство (далее - уведомление) должно содержать сведения, предусмотренные ст. 94.2 Основ. Форма уведомления нотариусом залогодателя (должника) об исполнении обязательства, обеспеченного залогом, утверждена приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 07.06.2012 N 95 "Об утверждении формы уведомления нотариусом залогодателя (должника) об исполнении обязательства, обеспеченного залогом".

В уведомлении не следует указывать реквизиты публичного депозитного счета нотариуса, если имеются реквизиты для оплаты, предоставленные залогодержателем.

К уведомлению необходимо приложить копию расчета задолженности должника.

5.21. Уведомление должно быть направлено нотариусом залогодателю или должнику (в случае, если должник не является залогодателем) по адресу, указанному в договоре о залоге или в договоре, обязательства по которому обеспечены залогом (а также по адресу электронной почты в случае его указания в договоре о залоге) (ст. 94.2 Основ).

Главами XVI, XVI.I Основ не урегулирован способ направления уведомления залогодателю. Рекомендуется направлять уведомление заказным почтовым отправлением либо вручать под расписку. Нотариус также может использовать для уведомления способ и порядок направления, предусмотренные договором о залоге или договором, обязательства по которому обеспечены залогом.

При обращении взыскания на недвижимое имущество в соответствии с п. 2 ст. 55.2 Закона об ипотеке необходимо направлять уведомление по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или вручать адресату под расписку. В отличие от общего порядка, установленного ст. 94.2 Основ, при обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество ст. 55.2 Закона об ипотеке предусмотрено направление уведомления не только по адресу, указанному в договоре, но и по месту нахождения юридического лица или месту жительства физического лица (индивидуального предпринимателя). Из формулировки п. 1 ст. 55.2 Закона об ипотеке следует, что если адрес, указанный в договоре о залоге, расходится с адресом места жительства физического лица или места нахождения юридического лица, то уведомление необходимо направлять в два адреса, составляя для этого дополнительный экземпляр уведомления.

5.22. По правилам ч. 1 ст. 165.1 ГК РФ юридически значимые сообщения (в том числе и уведомления), с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки ему (или его представителю) соответствующего сообщения. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, когда оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат с ним не ознакомился.

5.23. В течение 14 дней с даты получения уведомления с предложением об исполнении обязательства залогодатель (должник) может обратиться в суд для принятия обеспечительных мер в отношении заложенного имущества или представить нотариусу документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается.

5.24. В случае, если должник (или третье лицо за должника) сообщит нотариусу о внесении средств в депозит нотариуса по реквизитам, указанным в уведомлении, для зачисления средств на публичный депозитный счет нотариуса требуется совершить нотариальное действие, предусмотренное ст. 87 Основ. В связи с этим рекомендуется включать в уведомление информацию о порядке внесения средств в депозит нотариуса.

В указанной ситуации должнику не требуется подтверждать наличие предусмотренных ст. 327 ГК РФ обстоятельств для внесения средств в депозит нотариуса.

5.25. Нотариус совершает исполнительную надпись, если в течение 14 дней с даты, когда залогодатель (должник) получил либо считается получившим направленное в его адрес предложение исполнить обязательство, нотариус не получил предусмотренные ст. 94.3 Основ:

- документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

- доказательства, подтверждающие принятие судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества.

При наличии у нотариуса документов, подтверждающих факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, исполнительная надпись не может быть совершена, даже если такие документы поступили после истечения установленных сроков 14 дней (ст. 94.3 Основ), но до того, как исполнительная надпись была совершена, поскольку "должник и являющийся третьим лицом залогодатель вправе прекратить в любое время до реализации предмета залога обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено" (п. 4 ст. 348 ГК РФ). Аналогичная норма содержится и в ст. 60 Закона об ипотеке.

В случае отмены судом обеспечительных мер нотариус по заявлению залогодержателя направляет залогодателю предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство в порядке, установленном ст. 94.2 настоящих Основ. При необходимости залогодержатель представляет нотариусу уточненный расчет задолженности, определенный пунктом 3 части первой статьи 94.1 Основ.

5.26. Если представленные залогодателем документы подтверждают исполнение только части обеспеченного залогом обязательства, нотариус совершает исполнительную надпись на неисполненную часть обеспеченного залогом обязательства, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи (в связи с незначительностью).

5.27. В соответствии с п. 7 ст. 349 ГК РФ стороны договора должны предусмотреть при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке указание на один из способов или несколько способов реализации заложенного имущества, а также стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения.

При установлении в договоре нескольких способов реализации заложенного имущества право выбора способа реализации принадлежит залогодержателю, если договором не установлено иное.

5.28. Способы реализации заложенного имущества во внесудебном порядке установлены ст. 350.1 ГК РФ, ст. ст. 55, 56, 59, 59.1 Закона об ипотеке.

Для имущества, не относящегося к недвижимым вещам, общим способом является продажа имущества с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными ГК РФ (ст. ст. 448, 449 ГК РФ) или соглашением между залогодателем и залогодержателем.

В соответствии со ст. 350.1 ГК РФ, если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, то соглашением между ним и залогодержателем может быть также предусмотрено, что реализация заложенного имущества во внесудебном порядке осуществляется путем:

- оставления залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

- продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

Реализация недвижимого имущества осуществляется путем продажи с публичных торгов (ст. 56 Закона об ипотеке) или торгов, осуществляемых по правилам, предусмотренным ГК РФ, которые проводятся только в форме открытого аукциона (ст. 59 Закона об ипотеке), а если сторонами договора являются юридическое лицо и (или) индивидуальный предприниматель, и ипотека обеспечивает исполнение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, способами реализации предмета ипотеки могут быть как продажа с торгов, так и оставление залогодержателем заложенного имущества за собой либо продажа предмета залога залогодержателем третьему лицу.

5.29. В случае выбора способа реализации заложенного имущества во внесудебном порядке - оставление залогодержателем предмета залога за собой, исполнительная надпись нотариуса будет являться основанием для регистрации перехода права собственности к залогодержателю в порядке, предусмотренном ст. 50 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости".

5.30. Нотариус выдает экземпляр исполнительной надписи, совершенной на документе-основании, взыскателю и разъясняет порядок предъявления ее к взысканию в соответствии со ст. 33 Закона об исполнительном производстве (см. пункт 4.34 Рекомендаций).

5.31. После совершения исполнительной надписи залогодателю направляется нотариально засвидетельствованная копия документа, на котором она совершена. Срок направления главой XVI.I Основ не установлен. Рекомендуется направлять копию документа в течение трех рабочих дней после совершения исполнительной надписи по аналогии со сроком, установленным ст. 91.2 Основ.

5.32. Копия документа направляется по указанному в этом документе адресу залогодателя (должника по обязательству, обеспеченному залогом, в случае если залогодатель не является должником).

5.33. Исходя из требований закона и Регламента, в делах нотариуса остаются следующие документы:

- заявление взыскателя (подлинник);

- договор, обязательства по которому обеспечены залогом (нотариально засвидетельствованная копия);

- документ-основание, на котором совершена исполнительная надпись (нотариально засвидетельствованная копия), с экземпляром исполнительной надписи;

- расчет задолженности (подлинник);

- выписки из государственных реестров прав на воздушные суда, реестра судов или судовой книги (подлинник);

- отчет об оценке заложенного имущества или заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) (подлинник).

Иные представленные нотариусу документы хранятся в нотариально засвидетельствованных копиях.

5.34. Нотариус помещает в соответствующее номенклатурное дело также следующие документы, связанные с совершением исполнительной надписи:

- уведомление с предложением исполнить обеспеченное залогом обязательство в подлиннике (если нотариус оставил в делах один экземпляр уведомления) или копию указанного уведомления;

- документ, подтверждающий направление должнику (получение должником) уведомления;

- уведомления известным залогодержателям, залогодателю (не являющемуся должником) о начале обращения взыскания на предмет залога (п. 8 ст. 349 ГК РФ);

- документ, подтверждающий исполнение залогодателем части обеспеченного залогом обязательства - при наличии;

- документ, подтверждающий направление нотариусом залогодателю нотариально засвидетельствованной копии документа, на котором совершена исполнительная надпись.