2.2. Участие нотариуса в заседании общего собрания

2.2.1. Основными полномочиями нотариуса при проведении заседания общего собрания являются:

- установление состава лиц, имеющих право голоса при принятии решений, присутствующих на заседании, проверка полномочий их представителей (при наличии);

- проверка наличия кворума для проведения заседания общего собрания;

- проверка наличия компетенции общего собрания на принятие решений, вынесенных на голосование, соответствия закону принимаемых решений;

- проверка наличия необходимого количества голосов для принятия решения;

- проверка законности процедуры проведения заседания.

Для реализации своих полномочий нотариус истребует у организатора заседания, председательствующего в заседании и участников заседания, а также в установленных законом и Регламентом случаях получает самостоятельно необходимые документы и сведения.

2.2.2. Все действия по проверке состава участников заседания, их личности и полномочий представителя, правоспособности общества и компетенции его органов, а также действия по фиксированию информации в виде копий учредительных и внутренних документов общества рекомендуется осуществлять до открытия заседания, поскольку нельзя исключить последующий отказ от предоставления необходимых документов и сведений нотариусу.

2.2.3. Право лица на участие в заседании может быть ограничено процедурами, введенными в отношении него в соответствии с Законом о банкротстве. Сведения о наличии или отсутствии таких ограничений нотариус получает со слов заявителя и на основании сведений Единого федерального реестра сведений о банкротстве (п. 71 Регламента).

2.2.4. Наличие права лица на участие в заседании общего собрания в силу договора доверительного управления или договора залога нотариус устанавливает на основании сведений ЕГРЮЛ, реестра акционеров и соответствующего договора.

Право доверительного управляющего участвовать и голосовать на собрании должно быть предусмотрено договором доверительного управления.

Право залогодержателя доли в уставном капитале ООО участвовать и голосовать на собрании возникает в силу закона, если иное не предусмотрено договором залога. Право залогодержателя акций участвовать и голосовать на собрании может быть предусмотрено договором залога. При наличии договора об управлении залогом права залогодержателя осуществляет управляющий залогом.

Информация о наличии или Отсутствии лиц, имеющих право на участие в заседании общего собрания в силу закона или договора, фиксируется в письменном заявлении лица, организующего проведение заседания. Информация о наличии права лица участвовать в заседании в силу договора фиксируется в виде копии договора, которая помещается в дела нотариуса. Информация о лицах, имеющих право участвовать в заседании избираемого органа юридического лица, фиксируется в виде копии внутреннего документа юридического лица, которая помещается в дела нотариуса.

2.2.5. При определении кворума для проведения заседания, кворума для принятия решения и необходимого количества голосов для принятия решения, а также оценке соответствия закону принимаемых решений нотариус учитывает также временные ограничения и правила, введенные федеральными законами и указами Президента Российской Федерации (например, Указ Президента РФ от 05.08.2022 N 520 "О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций", Указ Президента РФ от 08.09.2022 N 618 "Об особом порядке осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций) между некоторыми лицами", Указ Президента РФ от 17.01.2023 N 16 "О временном порядке принятия решений органами некоторых российских юридических лиц").

Для принятия решений лицами, против которых указами Президента Российской Федерации введены специальные экономические меры, может потребоваться решение Президента Российской Федерации или разрешение, выдаваемое Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации. К таким решениям, в частности, относятся:

- ликвидация и реорганизация (преобразование, слияние, присоединение, разделение) общества;

- увеличение или уменьшение уставного капитала общества;

- передача полномочий исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему).

2.2.6. Регламент предусматривает два способа установления состава участников органа, присутствовавших на заседании:

- первый способ: лично в соответствии с пунктами 10 (установление личности по документу, удостоверяющему личность), 15 (проверка правоспособности юридического лица), 16 (проверка правоспособности иностранного юридического лица), 19 (установление наименования органа юридического лица, действующего без доверенности от имени юридического лица, и порядка его формирования), 21 (проверка полномочий представителя) Регламента.

- второй способ: на основании документа, подтверждающего регистрацию участников, членов органа юридического лица.

Поскольку второй способ не обеспечивает соблюдения требований ст. 103.10 Основ и ст. 67.1 ГК РФ, нотариусам рекомендуется всегда использовать первый способ установления состава участников органа, присутствовавших на заседании.

Исходя из положений Регламента, личность может быть установлена также в порядке, установленном ст. 42 Основ и п. 10(1) Регламента, с использованием единой информационной системы персональных данных.

2.2.7. В соответствии с п. 2 ст. 37 Закона об ООО перед открытием заседания общего собрания участников общества производится регистрация прибывших участников общества, при этом порядок регистрации законом не устанавливается. Такой порядок может быть установлен внутренними документами ООО.

В соответствии со ст. 56 Закона об АО счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров. Регистрация участников общего собрания АО может продолжаться до начала голосования по последнему вопросу повестки дня.

Незарегистрировавшиеся участники не имеют права голосовать, о чем прямо указано в п. 2 ст. 37 Закона об ООО, и что следует из содержания п. 1 ст. 58 Закона об АО.

2.2.8. В соответствии со ст. 48 Закона Об АО и ст. 181.5 ГК РФ общее собрание хозяйственного общества не вправе принимать решения по вопросам, которые не отнесены к его компетенции законом или уставом общества. Нотариус определяет компетенцию общего собрания на основании норм закона (ГК РФ, закон о соответствующем виде юридических лиц, иные федеральные законы), а также положений учредительного документа.

2.2.9. Необходимо различать кворум для проведения собрания, кворум для принятия решения и необходимое большинство голосов для принятия решений.

2.2.10. В соответствии со ст. 58 Закона об АО общее собрание акционеров правомочно принимать решения (имеет кворум), если в заседании или заочном голосовании приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества, при этом принявшими участие в заседании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем.

Для проведения повторного заседания (годового или внеочередного) установлен иной кворум - такое собрание правомочно, если в заседании или заочном голосовании приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Кроме того, уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного заседания общего собрания акционеров.

2.2.11. При наличии необходимого кворума для проведения заседания общего собрания акционеров собрание может принимать решения. При этом кворум для принятия некоторых решений может отличаться от кворума для проведения заседания (например, при принятии решений, по которым не могут голосовать заинтересованные лица).

Законом об АО устанавливается общее правило: решение принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Законом об АО не установлено иное. Следует отметить, что перечень случаев, когда Закон об АО устанавливает иное количество голосов для принятия решения, достаточно велик (см., например, п. 4 ст. 49 Закона об АО).

Количество необходимых для принятия решения голосов может быть увеличено уставом непубличного АО.

2.2.12. При определении необходимого большинства для принятия решений по поставленному на голосование вопросу нотариусу следует иметь в виду, что не все акционеры обладают правом голоса при принятии решений.

В соответствии со ст. ст. 31, 49 Закона об АО правом голоса на собрании по всем вопросам обладают акционеры - владельцы обыкновенных акций общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций согласно п. 4 ст. 32 Закона об АО обладают правом голоса при решении:

- вопросов о реорганизации и ликвидации общества;

- вопросов, связанных с обращением в Банк России с заявлением об освобождении общества от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 92.1 Закона об АО);

- вопросов, решение по которым в соответствии с законом об АО принимается единогласно всеми акционерами общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа могут приобретать право голоса на собрании при наличии определенных обстоятельств, например, если на годовом собрании не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа, или не принято решение о выплате в полном размере накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям или было принято решение о неполной выплате дивидендов (ст. 32 Закона об АО).

2.2.13. Особенности при подсчете голосов при принятии решений общим собранием акционеров АО:

- если правом голоса при решении вопроса обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, подсчет голосов осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено Законом об АО или уставом непубличного общества;

- при решении о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа голоса акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, отданные за варианты голосования, выраженные формулировками "против" и "воздержался", не учитываются при подсчете голосов, а также при определении кворума для принятия решения по указанному вопросу;

- при решении вопроса о согласии на совершение сделки в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 83 Закона об АО, в совершении которой имеется заинтересованность, не учитываются голоса акционеров - владельцев голосующих акций, являющихся заинтересованными в совершении сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении;

- при решении вопроса, вынесенного на рассмотрение общего собрания акционеров, о согласии на совершение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, такое решение считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО (большинство в три четверти акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров) и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

- совет директоров АО избирается кумулятивным голосованием в силу закона (п. 4 ст. 66 Закона об АО);

- приобретенные (выкупленные) обществом акции (п. 2 ст. 72, ст. 76 Закона об АО) не предоставляют права голоса и не учитываются при подсчете голосов (п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО).

2.2.14. Закон об ООО не содержит нормы, определяющей кворум для проведения собрания, и устанавливает только необходимое количество голосов для принятия решений. При этом правила ст. 181.2 ГК РФ об участии в собрании не менее половины участников соответствующего гражданско-правового сообщества не применяются.

Количество голосов для принятия решений считается от общего количества голосов всех участников ООО, имеющих право голосовать по данному вопросу, а не от числа голосов участников, зарегистрировавшихся и присутствующих на собрании.

Устав общества должен содержать сведения о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 12 Закона об ООО).

Решения, для принятия которых законом не предусмотрено единогласие или квалифицированное большинство голосов, принимаются простым большинством голосов. Уставом ООО для принятия решений может быть установлена необходимость большего числа голосов.

2.2.15. Законом предусмотрены следующие особенности подсчета голосов при принятии решений общим собранием участников ООО:

- по вопросу об избрании председательствующего каждый участник имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании (если иное не предусмотрено уставом);

- по вопросу о даче согласия на залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу голос участника, который намерен передать долю в залог, не учитывается (п. 1 ст. 22 Закона об ООО);

- по вопросу о согласий на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, решение принимается большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении;

- по вопросу о согласии на совершение крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с требованиями ст. 46 Закона об ООО, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников;

- уставом ООО может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества (п. 9 ст. 37 Закона об ООО);

- доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования при принятии решений общим собранием участников общества (п. 1 ст. 24 Закона об ООО).

2.2.16. Присутствуя на заседании общего собрания, нотариус не вправе давать какие-либо указания председательствующему, секретарю или иным участвующим лицам, однако рекомендуется предупреждать председательствующего о риске отказа в удостоверении решений, если нотариус обнаружил те или иные нарушения при проведении заседания либо иные препятствия к выполнению своих обязанностей (например, участник заседания не представил документ, удостоверяющий личность).

2.2.17. Нотариусу рекомендуется в ходе заседания любым удобным способом (письменно, путем аудио- или видеозаписи) фиксировать сведения о принятых решениях: формулировки решений, количество голосов, отданных "за", "против" каждого решения, или воздержавшихся от голосования. Фиксирование этой информации наиболее актуально в случае большого количества принимаемых решений, большого количества участников (акционеров), различного кворума по разным вопросам повестки дня или различного количества голосов для принятия решений.