Раздел 2.2. Модификация/переработка ПО

2.2.1. Изменение исходного кода программы неизбежно ведет к изменению исполняемого/объектного кода, следовательно, с точки зрения правовой охраны изменением программы для ЭВМ признаются как изменения исходного кода, так и изменения исполняемого/объектного кода.

Признание в качестве объектов авторских прав исходного текста/кода и объектного/исполняемого кода и предоставление им правовой охраны (ст. 1261 ГК РФ) также свидетельствуют о том, что изменения могут вноситься как в исходный, так и в объектный код.

Следовательно, и при разрешенной правообладателем (разработчиком) модификации либо легальной адаптации программы для ЭВМ, и при ее незаконной переработке оба ее элемента - исходный код/текст и исполняемый/объектный код - могут быть подвергнуты изменению.

Статья: Исходный текст и объектный код программ для ЭВМ как объекты правовой охраны (Гинодман Е.Н.) ("Сайт "Закониус", 2021)

2.2.2. В отсутствие разрешения правообладателя, явно предусмотренного договором, пользователь программы для ЭВМ не вправе осуществлять переработку (модификацию) программы - то есть любые ее изменения, которые приведут к результату, не предусмотренному в договоре с правообладателем (разработчиком программы для ЭВМ).

Статья: Критерии правомерной адаптации программ для ЭВМ (Гинодман Е.Н.) ("Сайт "RusЮрист.ру", 2021)

2.2.3. Модификация ПО - это, как правило, действия, имеющие целью не достижение работоспособности на конкретных технических средствах пользователя и/или под управлением конкретных программ пользователя, а внесение более существенных изменений в ПО с иными целями, что существенно отличает ее от адаптации.

Статья: Практические критерии для квалификации адаптации программного обеспечения (Чубукова С.Г.) ("Сайт Петербургского правового портала", 2021)

2.2.4. Мнение правообладателя является определяющим для квалификации изменений и пределов использования программного обеспечения, таких как модификация, адаптация или иное правомерное использование программы для ЭВМ. То есть правообладатель определяет, что есть модификация и адаптация программы для ЭВМ.

Именно правообладатель может и должен устанавливать пределы допустимых изменений в программу для ЭВМ на основании договора с пользователем, поскольку только правообладатель может достоверно определить природу и последствия вносимых в программу для ЭВМ изменений, а именно отличить модификацию от иных изменений, вносимых в программное обеспечение.

Статья: Пределы внесения изменений в программу для ЭВМ (Шмарева А.А.) ("Сайт "RusЮрист.ру", 2020)

2.2.5. Под модификацией следует понимать не только внесение изменений в исходный и/или объектный код, но также любые иные изменения, в том числе те, которые ведут как к изменению функционала или устранению технических средств защиты, так и к изменению интерфейса программного обеспечения. При этом в связи со спецификой программного обеспечения в результате модификации не всегда появляется новый продукт, в отличие от переработки произведения литературы, науки или искусства, так как в последнем случае обязательно появление производного произведения.

Статья: Модификация программного обеспечения как самостоятельный вид использования объекта интеллектуальной собственности (Горохов Е.А.) ("Сайт "RusЮрист.ру", 2020)

2.2.6. Квалификация изменений программы должна проводиться исключительно в зависимости от целей и результатов этих изменений, а также с учетом положений ст. ст. 1270 и 1280 ГК РФ.

Статья: К вопросу определения критериев изменений программы для ЭВМ (Соколов Д.В., Шишенина И.В.) ("Сайт Ассоциации поставщиков программных продуктов НП ППП", 2020)

2.2.7. Если изменения программы для ЭВМ носят такой характер, что стало возможным использовать программу не на конкретном оборудовании пользователя в одном экземпляре, а на нескольких видах оборудования в нескольких экземплярах, то это однозначно является неправомерным использованием программы для ЭВМ, что должно порождать соответствующие правовые последствия.

Статья: Проблема правомерной адаптации программы для ЭВМ (Дюков А.В.)// СПС КонсультантПлюс.

2.2.8. Право на переработку произведения является одним из способов использования результата интеллектуальной деятельности и как таковое принадлежит правообладателю, в том числе не являющемуся автором первоначального произведения, который вправе перерабатывать произведение (в частности, модифицировать программу для ЭВМ или базу данных) и осуществлять последующее использование нового (производного) произведения независимо от автора первоначального произведения.

Глава 2, § 3, "Правовое регулирование интеллектуальной собственности и новых технологий: вызовы XXI века: монография" (Чурилов А.Ю.) ("Юстицинформ", 2020)

2.2.9. Возможно, раскрывая термин "переработка" в ст. 1270 ГК РФ, законодатель преследовал такую цель: чтобы любое изменение, которое не является адаптацией, считалось способом использования программы, который требует получения лицензии.

Статья: Толкование переработки (модификации) программ для ЭВМ в судебной практике (Ахобекова Р.А.) ("ИС. Авторское право и смежные права", 2020, N 5)

2.2.10. Функциональные изменения явным образом должны свидетельствовать о значительности доработок и, как следствие, о создании новой программы, которая может быть самостоятельным предметом правовой охраны.

Статья: Толкование переработки (модификации) программ для ЭВМ в судебной практике (Ахобекова Р.А.) ("ИС. Авторское право и смежные права", 2020, N 5)

2.2.11. Переработка - создание нового (производного) произведения на основе уже существующего; модификация (частный случай переработки) - любые изменения/доработка программы, в том числе перевод с одного языка программирования на другой.

Статья: Свободное ПО в реестре российских программ (Смирнова Е.Ю., Серго А.Г.) ("ИС. Авторское право и смежные права", 2020, N 1)

2.2.12. Интересной представляется ситуация, когда программа, переданная облачному провайдеру, технически не приспособлена к тому, чтобы пользователи работали с ней удаленно, и облачному провайдеру требуется внести в нее изменения. Здесь возникает вопрос, нужно ли получать разрешение правообладателя на переработку (модификацию) программы, или же такие изменения программы относятся к адаптации, осуществляемой в целях функционирования программы на устройстве облачного провайдера, что не требует специального согласия? Несмотря на то что пользовательский функционал программы остается прежним, будут изменены исходный и объектный коды, а программа приобретет новое существенное свойство - возможность предоставляться удаленно. Поэтому измененная программа вполне может считаться самостоятельным объектом охраны (производным произведением), а облачный провайдер становится обладателем авторских прав на него. Для правомерного использования переработанной программы и распоряжения исключительным правом на нее облачному провайдеру необходимо получить разрешение правообладателя на переработку (модификацию) программы в соответствии с пп. 9 п. 1 ст. 1270 ГК РФ.

Статья: Правообладатель программы для ЭВМ и облачный провайдер: особенности соглашений в сфере облачных технологий (Рагозина В.В.) ("ИС. Авторское право и смежные права", 2019, N 6)

2.2.13. Модификацию компьютерной информации следует понимать и как изменение в программном обеспечении, посредством которого информация собирается, хранится, обрабатывается, передается, и как изменение в собственно информационном массиве.

Статья: Актуальные вопросы квалификации мошенничества в сфере компьютерной информации (Лебедева А.А.) ("Безопасность бизнеса", 2018, N 5)

2.2.14. Неоспоримую ценность имеет исходный код компьютерной программы, представляющий собой определенный набор инструкций, написанный на компьютерном языке программирования, сохраняемый в текстовом файле, доступном для прочтения человеком. Возможно, что именно этот факт послужил основанием для законодателя приравнять компьютерную программу к литературным произведениям.

Статья: Защита прав на компьютерную программу (Девлятшина М.) ("ЭЖ-Юрист", 2017, N 25)

2.2.15. Модификация программы для ЭВМ - это перевод объекта интеллектуальной собственности в качественно иное состояние, переработка программ, которая требует согласия автора (затрагивает общественные отношения); адаптация - это техническая операция, которую может совершить любой пользователь, не обращаясь к автору. Модификация приравнивается к выпуску программы для ЭВМ в свет (исключительные права), а адаптация - техническая операция.

Глава II, § 4, "Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства: Монография" (Беневоленская З.Э.) ("Проспект", 2017)

2.2.16. Использование программы для ЭВМ, модифицированной без согласия правообладателя (в частности, в нее были внесены изменения, допускающие использование программы без электронного ключа), признается нарушением его исключительных прав.

Глава II, § 4, "Судебная защита исключительных прав: цивилистические аспекты: Монография" (Андреев Ю.Н.) ("Норма", "Инфра-М", 2011)

2.2.17. Внесение изменений в произведение на основании ст. 1266 ГК РФ допускается только в тех случаях, когда согласие автора выражено определенно. При отсутствии доказательств того, что такое согласие было определенно выражено, оно не считается полученным. Таким образом, устного разрешения автора внести те или иные изменения в его произведение будет недостаточно.

"Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" (выпуск 17) (под ред. Л.А. Новоселовой, М.А. Рожковой) ("Статут", 2011)

2.2.18. Определение переработки базы данных оказывается более широким, чем общее определение переработки произведения литературы, науки или искусства, так как в последнем случае обязательно появление производного произведения.

"База данных как объект правового регулирования: Учебное пособие для вузов" (Войниканис Е.А., Калятин В.О.) ("Статут", 2011)

2.2.19. Модификация программы для ЭВМ и базы данных - это осуществление любых действий с программой или базой, не представляющих собой адаптацию, являющуюся одним из правомочий пользователя, при этом главное различие между модификацией и адаптацией - в сути и цели внесенных в программу изменений.

При этом вряд ли можно кроме как переработкой (по смыслу действующего законодательного регулирования) назвать внесение в произведение самим автором существенных коррективов в оригинальное произведение, приводящих к его изменению, но не к возникновению второго произведения (когда старое произведение, по сути, заменяется новым): изменение самим автором программы для ЭВМ или базы данных (исправление имеющихся недочетов, улучшение функциональности программы, сопряженное с изменениями в ее коде, в том числе автоматически, через сеть, вносимое в программные продукты, находящиеся у пользователей).

Глава II, § 2, "Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав" (Корнеев В.А.) ("Статут", 2010)