2(8). Проверка промышленной применимости полезной модели

2.8.1. Проверка промышленной применимости полезной модели осуществляется в случае завершения проверок, предусмотренных подпунктами 1 - 6 пункта 30 Правил, с положительным результатом, установления приоритета полезной модели и проведения информационного поиска.

п. 62 Правил

2.8.2. При проверке промышленной применимости заявленной полезной модели не учитываются источники, содержащие информацию, относящуюся к данной полезной модели, раскрытую автором, заявителем либо любым лицом, таким образом, что сведения о сущности полезной модели стали общедоступными, если заявка подана в Роспатент в течение шести месяцев со дня раскрытия информации.

п. 63 Правил

2.8.3. Полезная модель признается промышленно применимой, если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, других отраслях экономики или в социальной сфере.

п. 4 ст. 1351 Кодекса

п. 66 Правил

2.8.4. Определение понятия "промышленная применимость" не дает оснований ни для проверки наличия у полезной модели преимуществ по сравнению с другими средствами такого же назначения, ни для оценки наличия общественной потребности в данном устройстве, т.е. целесообразности использования полезной модели как таковой, и предполагает лишь принципиальную пригодность ее для использования в какой-либо из отраслей деятельности.

При таком понимании рассматриваемого требования не должен возникать и вопрос о возможных масштабах использования полезной модели для признания ее промышленно применимой: этому требованию могут соответствовать и полезные модели, которые реализуемы лишь однократно в специфических, неповторимых условиях, например при восстановлении частично разрушенного сооружения с конкретным характером повреждений, подъеме конкретного затонувшего судна.

2.8.5. При установлении возможности использования полезной модели в промышленности, сельском хозяйстве, других отраслях экономики или в социальной сфере проверяется, возможна ли реализация назначения полезной модели при ее осуществлении по любому из пунктов формулы полезной модели, в частности, не противоречит ли заявленная полезная модель законам природы и знаниям современной науки о них.

Положительного вывода о возможности осуществления, т.е. создания материального средства, воплощающего в себе заявленную полезную модель, недостаточно для признания ее промышленно применимой. Это средство должно быть способно реализовать указанное в заявке назначение. Оценка соответствия требованию промышленной применимости направлена на проверку того, нет ли технических ошибок, обусловливающих неработоспособность устройства.

Вывод о невозможности реализации указанного назначения полезной модели может быть сделан тогда, когда полезной модели присущ фундаментальный недостаток, который не позволяет при ее осуществлении реализовать указанное назначение.

Такая ситуация возникает, когда реализация указанного назначения полезной модели в принципе невозможна, так как обоснование возможности ее осуществления в описании полезной модели противоречит известным законам природы и знаниям современной науки о них, раскрытым в изданиях РАН, изданиях, рецензируемых РАН, изданиях государственных отраслевых специализированных институтов, а также в изданиях, перечень которых публикуется на сайте ВАК (пункт 2.7.32 раздела III части II настоящего Руководства) (далее - обоснования, противоречащие известным законам природы и научным знаниям). Примером может являться описание работы вечного двигателя.

Такие полезные модели могут быть охарактеризованы признаками, выраженными как научными терминами, так и с использованием терминов и сокращений, отнесенных в научно-технической литературе к ненаучным. Проверка соблюдения требований, предъявляемых к терминам, примененным в формуле полезной модели, осуществляется в порядке, предусмотренном пунктом 45 Правил (пункты 2.7.32 - 2.7.33 раздела III части II настоящего Руководства). Если заявитель не скорректирует формулу полезной модели, содержащую ненаучные термины, заявка признается отозванной.

Более сложная ситуация возникает, когда заявленное решение охарактеризовано с использованием научных терминов, однако, обоснования возможности его осуществления с реализацией указанного назначения, по мнению эксперта, противоречат известным законам природы и научным знаниям.

Не исключен также случай, когда заявитель в разделе описания "Осуществление полезной модели" раскрывает средства и методы для реализации признака формулы, но при этом предложенное заявителем обоснование их физической сущности также не соответствует известным законам природы и научным знаниям.

п. 66 Правил

2.8.6. Требования к разделу описания "Осуществление полезной модели" обязывают заявителя представлять сведения, показывающие как может быть осуществлена полезная модель с реализацией указанного заявителем назначения путем приведения детального описания, по крайней мере, одного примера осуществления полезной модели со ссылками на графические материалы, если они представлены.

Рекомендуется критически оценивать приведенные заявителем сведения. Необходимо проверить, не противоречат ли представленные обоснования известным законам природы и научным знаниям, а полученные в ходе эксперимента данные - указанным законам и принципам построения эксперимента. Если эксперт имеет убедительные доказательства невозможности осуществления полезной модели с реализацией указанного заявителем назначения, следует сделать вывод о несоответствии полезной модели условию "промышленная применимость".

п. 38 Требований

2.8.7. Необходимо учитывать, что в формуле полезной модели, относящейся к известному устройству, не требуется приведение всех неотъемлемо (имманентно) присущих ему признаков за исключением тех, на изменение которых направлена полезная модель. Например, если заявлена полезная модель "Велосипед", направленная на усовершенствование рамы велосипеда, упоминать в формуле о наличии колес не обязательно.

При проверке возможности реализации назначения целесообразно учитывать, что заявитель может вносить усовершенствования в определенную часть устройства. При этом в формуле заявитель может заявлять само устройство, а не его часть, в которую внесены усовершенствования. В данном случае вывод о невозможности реализации назначения на основании того, что в формуле полезной модели есть только указание на такое устройство, но не перечислены все признаки этого устройства, будет неправильным. Например, если полезная модель относится к фотоаппарату, но все усовершенствования относятся к затвору, отсутствие в формуле характерных признаков самого устройства (в частности, признаков "линза" и "видоискатель") не означает, что заявленному устройству не присущи признаки, которые обеспечивают возможность реализации назначения заявленного устройства.

2.8.8. Следует отдельно обсудить вопрос о характере предъявляемых заявителю требований при оценке приводимых им доказательств. Этот вопрос является общим для проверки как промышленной применимости, так и других условий патентоспособности, связанных с оценкой достоверности усматриваемых заявителем свойств, определяющих существенность тех или иных признаков.

Несмотря на то что ответственность за достоверность приводимых сведений в конечном счете лежит на заявителе, с эксперта не снимается ответственность за их проверку в той степени, которая возможна на основании известной информации. Это означает, что эксперт должен потребовать от заявителя дополнительные доказательства, если имеющиеся в заявке не объясняют выявленного им противоречия с известными данными, на которые следует указать в направляемом заявителю запросе. Вместе с тем эксперт не вправе требовать такие доказательства, если он не в состоянии аргументировать свои сомнения ссылками на опубликованные источники и проведенный им с использованием этих источников анализ функционирования устройства. Такие не аргументированные сомнения разрешаются в пользу заявителя.

Изложенное не следует понимать таким образом, что если эксперт, исходя непосредственно из характера заявленной полезной модели, установил невозможность ее осуществления или невозможность реализации указанного заявителем назначения (например, вечный двигатель, средство для обеспечения безопорного движения посредством взаимных перемещений его внутренних частей) ввиду противоречия общепризнанным фундаментальным законам природы, он тоже должен проводить скрупулезный анализ функционирования заявленного устройства. В подобных случаях эксперт может констатировать отсутствие промышленной применимости заявленной полезной модели, ссылаясь на упомянутые фундаментальные общепризнанные законы. В данной ситуации в дальнейшей полемике доказывать свою правоту обязан заявитель, для чего ему необходимо опровергнуть соответствующий общепризнанный фундаментальный закон или доказать неадекватность этого закона условиям использования заявленной полезной модели. Если заявителем не представлены такие опровержение или доказательства, эксперт вправе не принимать во внимание доказательства в виде актов испытаний заявленного устройства и иных подобных документов.

Кроме того, при представлении заявителем в качестве доказательства акта испытаний необходимо обратить внимание на то, что именно подтверждает данный акт. Возможны случаи, когда данные акта свидетельствуют о возможности реализации указанного назначения, но из сведений, приведенных в акте испытаний, не следует идентичность заявленного и испытанного устройства, указанного в акте.

Важно отметить, что как эксперт, так и заявитель, подкрепляя свои доводы технического или научного характера (например, при отрицании или подтверждении наличия тех или иных эффектов, явлений, обусловливающих работоспособность заявленного устройства) ссылками на опубликованные источники, не обязаны ограничиваться источниками, опубликованными до даты приоритета полезной модели. В подобных случаях речь идет не о проверке достаточности содержащихся в заявке сведений (с учетом и предшествовавших ей знаний) для осуществления полезной модели, а о доказательстве правоты той или иной стороны. Привлечение для такого доказательства результатов более поздних исследований (не подменяющих собой сведения, необходимые для осуществления полезной модели) вполне допустимо.

2.8.9. Если установлено, что реализация указанного заявителем назначения полезной модели при ее осуществлении по любому из пунктов формулы полезной модели возможна, и не противоречит законам природы и знаниям современной науки о них, полезная модель признается соответствующей условию промышленной применимости, и осуществляется проверка новизны полезной модели.

п. 67 Правил

2.8.10. Если установлено, что реализация указанного заявителем назначения полезной модели при ее осуществлении по любому из пунктов формулы полезной модели невозможна, в частности, вследствие противоречия законам природы и знаниям современной науки о них, принимается решение об отказе в выдаче патента в связи с несоответствием полезной модели условию промышленной применимости.

п. 2 ст. 1390 Кодекса

п. 68 Правил

2.8.11. В случае если полезная модель не соответствует условию промышленной применимости, проверка новизны не проводится.

п. 68 Правил