Заключение Комиссии Совета судей РФ по этике от 25.01.2018 N 1-КЭ "О применении положений абзаца третьего пункта 4 статьи 3 Закона о статусе судей в отношении судей в отставке, выступающих третейскими судьями (арбитрами)"

В комиссию Совета судей Российской Федерации по этике поступили аналогичные по содержанию запросы о применении положений абзаца третьего п. 4 ст. 3 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1 (с последующими изменениями) "О статусе судей в Российской Федерации" (далее - Закон о статусе судей) в отношении судей в отставке, выступающих третейскими судьями (арбитрами).

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о статусе судей на судью, пребывающего в отставке, независимо от возраста и судейского стажа не распространяются требования, установленные подпунктом 1 пункта 3 названной статьи, т.е. не действует общий запрет для судей замещать "иные государственные должности, должности государственной службы, муниципальные должности, должности муниципальной службы, быть третейским судьей, арбитром".

Одновременно абзац третий пункта 4 статьи 3 Закона о статусе судей закрепляет правило, согласно которому в период осуществления деятельности, которой судья, пребывающий в отставке, вправе заниматься в соответствии с данным пунктом, на него не распространяются гарантии неприкосновенности, установленные статьей 16 данного Закона; членство указанного судьи в судейском сообществе на этот период приостанавливается (п. 4 в ред. Федерального закона от 29.12.2015 N 409-ФЗ).

В отношении разрешенной судье в отставке деятельности в качестве третейского судьи (арбитра) никаких исключений из правила о нераспространении гарантий неприкосновенности и правила о приостановлении членства в судейском сообществе Законом о статусе судей не установлено. Поэтому следует исходить из того, что судья в отставке, выступающий третейским судьей (арбитром), лишается предусмотренных законом гарантий неприкосновенности.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 29.12.2015 N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" (далее - Закон об арбитраже (третейском разбирательстве)) арбитр (третейский судья) - физическое лицо, избранное сторонами или избранное (назначенное) в согласованном сторонами или установленном федеральным законом порядке для разрешения спора третейским судом. Деятельность арбитров в рамках арбитража (третейского разбирательства) не является предпринимательской.

Полномочия третейского судьи у физического лица возникают только с момента избрания (назначения) его арбитром по конкретному делу - после выполнения всех действий, определенных ст. 11 Закона об арбитраже (третейском разбирательстве), соглашением сторон и правилами постоянно действующего арбитражного учреждения (далее - ПДАУ). Согласно ст. 14 того же Закона по общему правилу эти полномочия прекращаются после принятия решения по конкретному делу.

Указанные положения распространяются как на третейский суд, осуществляющий арбитраж (третейское разбирательство) при наличии администрирования со стороны ПДАУ, так и на третейский суд, образованный сторонами для разрешения конкретного спора при отсутствии администрирования со стороны ПДАУ (арбитраж ad hoc).

Ведение рекомендованного списка арбитров с соблюдением требований ст. 47 Закона об арбитраже (третейском разбирательстве) является обязанностью ПДАУ. Само по себе включение конкретного лица, давшего на это письменное согласие, в рекомендованный список арбитров одного или даже нескольких (не более трех) ПДАУ не означает наделение такого лица статусом третейского судьи и не дает ему никаких полномочий по осуществлению арбитража.

Назначение или избрание арбитров для разрешения конкретного спора третейским судом является прерогативой сторон спора. Поэтому не исключается ситуация, когда лицо, включенное в рекомендованный список арбитров, не будет избрано сторонами (назначено) арбитром (третейским судьей) ни по одному по конкретному делу, т.е. к осуществлению деятельности третейского судьи не приступит.

При отсутствии трудовых отношений между ПДАУ и конкретным физическим лицом, включенным в рекомендованный список арбитров этого учреждения, никакой оплачиваемой деятельности такое лицо до избрания (назначения) его арбитром по конкретному делу не осуществляет.

Из этого следует, что гарантии неприкосновенности, установленные статьей 16 Закона о статусе судей, не распространяются на судью в отставке с момента избрания (назначения) его арбитром по конкретному делу до момента прекращения его полномочий арбитра по этому делу по правилам статьи 14 Закона об арбитраже (третейском разбирательстве).