Теории происхождения права
Подборка наиболее важных документов по запросу Теории происхождения права (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: К вопросу о фундаментальности правовых исследований
(Серков П.П.)
("Российская юстиция", 2024, N 12)<10> Достаточно отметить количество версий происхождения государства и гипотетического права. Например, приводится 15 теорий происхождения государства и 7 теорий происхождения права (см.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учебное пособие. М., 2008). Такая вариативная несогласованность, отягощенная множественностью точек зрения, гипотез и теорий по поводу основополагающих, а также родственных институтов, сама по себе показательна.
(Серков П.П.)
("Российская юстиция", 2024, N 12)<10> Достаточно отметить количество версий происхождения государства и гипотетического права. Например, приводится 15 теорий происхождения государства и 7 теорий происхождения права (см.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учебное пособие. М., 2008). Такая вариативная несогласованность, отягощенная множественностью точек зрения, гипотез и теорий по поводу основополагающих, а также родственных институтов, сама по себе показательна.
Статья: Исполнение закона как обстоятельство, исключающее преступность деяния: Уголовное уложение 1903 года и современное российское законодательство
(Скобликов П.А.)
("Закон", 2023, N 11)<17> Если сводить любое право к нормам, действующим в данную эпоху в определенном обществе, безотносительно к его справедливости и разумности, то сомнений действительно не должно возникать. Однако такое воззрение указывает на представителя позитивистской теории права, не принимающего иные теории происхождения права (теорию естественного права и др.). - П.С.
(Скобликов П.А.)
("Закон", 2023, N 11)<17> Если сводить любое право к нормам, действующим в данную эпоху в определенном обществе, безотносительно к его справедливости и разумности, то сомнений действительно не должно возникать. Однако такое воззрение указывает на представителя позитивистской теории права, не принимающего иные теории происхождения права (теорию естественного права и др.). - П.С.
Нормативные акты
Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2012 N 880-О
"Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния"Поскольку в законодательстве отсутствует четкое определение понятия "мать", российский законодатель придерживается той позиции, что важнейшим основанием возникновения родительских прав является беременность. Такой подход базируется на гестационной теории, которая ведет свое происхождение еще из римского права, где существовал принцип "mater est quam gestation demonstrate" ("мать определяется беременностью"). Тот же смысл вкладывает законодатель в пункт 1 статьи 48 Семейного кодекса Российской Федерации, указывая, что происхождение ребенка от матери устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении.
"Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния"Поскольку в законодательстве отсутствует четкое определение понятия "мать", российский законодатель придерживается той позиции, что важнейшим основанием возникновения родительских прав является беременность. Такой подход базируется на гестационной теории, которая ведет свое происхождение еще из римского права, где существовал принцип "mater est quam gestation demonstrate" ("мать определяется беременностью"). Тот же смысл вкладывает законодатель в пункт 1 статьи 48 Семейного кодекса Российской Федерации, указывая, что происхождение ребенка от матери устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении.
Решение Суда Евразийского экономического союза от 21.02.2017 N СЕ-1-1/1-16-БК
<Об установлении факта исполнения Республикой Беларусь не в полном объеме положений статей 1, 3, 4, 25 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014, статьи 125 Таможенного кодекса Таможенного союза, статей 11 и 17 Соглашения о взаимной административной помощи таможенных органов государств - членов Таможенного союза от 21.05.2010>2.3. В соответствии с общей теорией права неисполнение государством - членом Союза права Союза представляет собой нарушение международно-правового обязательства.
<Об установлении факта исполнения Республикой Беларусь не в полном объеме положений статей 1, 3, 4, 25 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014, статьи 125 Таможенного кодекса Таможенного союза, статей 11 и 17 Соглашения о взаимной административной помощи таможенных органов государств - членов Таможенного союза от 21.05.2010>2.3. В соответствии с общей теорией права неисполнение государством - членом Союза права Союза представляет собой нарушение международно-правового обязательства.
Статья: Система взглядов А.И. Елистратова на природу и сущность института административно-территориального устройства и их актуальность в современных науках конституционного и административного права
(Попов В.А.)
("Административное право и процесс", 2025, N 1)Территория, будучи объективным и неотъемлемым признаком любого государства, выступает одним из объектов публично-правового регулирования и важной частью научных исследований. Причем данная традиция следует с периода второй половины XIX - начала XX в., когда происходит становление и активное развитие российской науки государственного права, в котором рассматривались вопросы как теории государства - его сущности, происхождения и т.д., так и действовавшие конституционно-правовые институты, включая организацию публичной власти и некоторые ее территориальные аспекты. И хотя советская юридическая наука, разработавшая основную базу для понимания рассматриваемого нами явления, несмотря на многочисленные трудности и долгое кризисное состояние, отвергла предыдущие исследования как буржуазные и противоречащие новой идеологии, дореволюционный опыт изучения территориальных основ государства представляется нам весьма важным для выстраивания современной концепции административно-территориального устройства субъектов Российской Федерации и обеспечения преемственности отечественной конституционной школы. Анализ основополагающих работ доктора права, профессора Казанского и Московского университетов Аркадия Ивановича Елистратова (1872 - 1955) служит важной теоретической основой для понимания территориальной организации публичной власти и является весьма ценным для дальнейших исследований.
(Попов В.А.)
("Административное право и процесс", 2025, N 1)Территория, будучи объективным и неотъемлемым признаком любого государства, выступает одним из объектов публично-правового регулирования и важной частью научных исследований. Причем данная традиция следует с периода второй половины XIX - начала XX в., когда происходит становление и активное развитие российской науки государственного права, в котором рассматривались вопросы как теории государства - его сущности, происхождения и т.д., так и действовавшие конституционно-правовые институты, включая организацию публичной власти и некоторые ее территориальные аспекты. И хотя советская юридическая наука, разработавшая основную базу для понимания рассматриваемого нами явления, несмотря на многочисленные трудности и долгое кризисное состояние, отвергла предыдущие исследования как буржуазные и противоречащие новой идеологии, дореволюционный опыт изучения территориальных основ государства представляется нам весьма важным для выстраивания современной концепции административно-территориального устройства субъектов Российской Федерации и обеспечения преемственности отечественной конституционной школы. Анализ основополагающих работ доктора права, профессора Казанского и Московского университетов Аркадия Ивановича Елистратова (1872 - 1955) служит важной теоретической основой для понимания территориальной организации публичной власти и является весьма ценным для дальнейших исследований.
Статья: Цифровизация общественных отношений и верховенство закона: опыт переосмысления в России и Китае
(Харитонова Ю.С., Сунь Ци)
("Гражданское право", 2022, N 2)С другой стороны, расширение сфер применения алгоритмического регулирования ставит вопрос о квалификации новых правил "из Сети" как источников регулирования общественных отношений. Г. Тойбнер пришел к выводу, что преобладающее правотворчество смещается от политически институализированных центров в государстве к периферии права, к границе между правом и иными глобализованными социальными секторами. По его мнению, "избирательность нормотворчества меняется по сравнению с традиционно политической позитивизацией права". В специфической избирательности "неоспонтанного глобального права" кроется вызов для теории источников права: в качестве критериев отнесения к источникам правового регулирования теперь необходимо учитывать не только происхождение, но и "социальную легитимацию" различных типов правотворчества <28>. М.В. Мажорина поясняет, что "право государства является безусловным элементом нормативной системы, но все больше сдвигается на периферию, в то время как ядро формируется из норм негосударственного регулирования" <29>, ведь "нормы негосударственного регулирования не лишены обязательности" <30>.
(Харитонова Ю.С., Сунь Ци)
("Гражданское право", 2022, N 2)С другой стороны, расширение сфер применения алгоритмического регулирования ставит вопрос о квалификации новых правил "из Сети" как источников регулирования общественных отношений. Г. Тойбнер пришел к выводу, что преобладающее правотворчество смещается от политически институализированных центров в государстве к периферии права, к границе между правом и иными глобализованными социальными секторами. По его мнению, "избирательность нормотворчества меняется по сравнению с традиционно политической позитивизацией права". В специфической избирательности "неоспонтанного глобального права" кроется вызов для теории источников права: в качестве критериев отнесения к источникам правового регулирования теперь необходимо учитывать не только происхождение, но и "социальную легитимацию" различных типов правотворчества <28>. М.В. Мажорина поясняет, что "право государства является безусловным элементом нормативной системы, но все больше сдвигается на периферию, в то время как ядро формируется из норм негосударственного регулирования" <29>, ведь "нормы негосударственного регулирования не лишены обязательности" <30>.
Статья: Перспективы принудительного лицензирования в авторском праве Российской Федерации
(Гилев В.М.)
("ИС. Авторское право и смежные права", 2024, N 6)По сути в этой части американское законодательство в известной степени продолжает путь "культурной теории" происхождения авторского права.
(Гилев В.М.)
("ИС. Авторское право и смежные права", 2024, N 6)По сути в этой части американское законодательство в известной степени продолжает путь "культурной теории" происхождения авторского права.
Статья: Концепция правового суверенитета Гуго Краббе
(Альбов А.П., Пищулин А.В.)
("Российская юстиция", 2024, N 6)Таким образом, Краббе окончательно приходит к идее о том, что старая модель суверенитета государства должна быть противопоставлена новой концепции суверенитета права. Классические теории суверенитета, обосновывая императив его воли, опирались либо на сверхъестественность его происхождения, либо на элементарное превосходство сильного над слабым. Суверенитет права основывается на том, что он находится "в духовной жизни человека и конкретно в той части этой духовной жизни, которая действует в нас как чувство или осмысление права" <17>.
(Альбов А.П., Пищулин А.В.)
("Российская юстиция", 2024, N 6)Таким образом, Краббе окончательно приходит к идее о том, что старая модель суверенитета государства должна быть противопоставлена новой концепции суверенитета права. Классические теории суверенитета, обосновывая императив его воли, опирались либо на сверхъестественность его происхождения, либо на элементарное превосходство сильного над слабым. Суверенитет права основывается на том, что он находится "в духовной жизни человека и конкретно в той части этой духовной жизни, которая действует в нас как чувство или осмысление права" <17>.
Статья: Идеи индивидуализма, коллективизма, капитализма в современном гражданском праве России
(Богданов Е.В.)
("Журнал российского права", 2021, N 12)Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 1 - 4. М., 1910 - 1912.
(Богданов Е.В.)
("Журнал российского права", 2021, N 12)Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 1 - 4. М., 1910 - 1912.
Статья: Наследование посмертно зачатыми детьми - постумами: зарубежная теория и практика
(Опилат Н.И., Паничкин В.Б.)
("Семейное и жилищное право", 2024, N 2)В странах общего права установление происхождения ребенка в результате посмертного использования современных репродуктивных технологий (далее - СРТ) основано на теории намерения (intention) возникновения родительских прав при их применении. Однако в США имеется противоречие между нормами полностью или частично принятого 16 штатами Единообразного наследственного кодекса (Uniform Probate Code) и одобренного в большинстве штатов США Единообразного родительского закона (Uniform Parentage Act). А именно согласно Единообразному наследственному кодексу даже в отсутствие письменного согласия на запись отцом ребенка намерение умершего быть его родителем может быть подтверждено иными убедительными доказательствами, тогда как по Единообразному родительскому закону таковое обусловлено строго наличием письменного согласия самого умершего, во-первых, на посмертное использование его генетического материала, а во-вторых, на статус родителя такого ребенка. Причем американский закон сознательно ограничивает свое применение, а именно § 707 Единообразного родительского закона охватывает случаи рождения посмертно зачатых детей только у супругов.
(Опилат Н.И., Паничкин В.Б.)
("Семейное и жилищное право", 2024, N 2)В странах общего права установление происхождения ребенка в результате посмертного использования современных репродуктивных технологий (далее - СРТ) основано на теории намерения (intention) возникновения родительских прав при их применении. Однако в США имеется противоречие между нормами полностью или частично принятого 16 штатами Единообразного наследственного кодекса (Uniform Probate Code) и одобренного в большинстве штатов США Единообразного родительского закона (Uniform Parentage Act). А именно согласно Единообразному наследственному кодексу даже в отсутствие письменного согласия на запись отцом ребенка намерение умершего быть его родителем может быть подтверждено иными убедительными доказательствами, тогда как по Единообразному родительскому закону таковое обусловлено строго наличием письменного согласия самого умершего, во-первых, на посмертное использование его генетического материала, а во-вторых, на статус родителя такого ребенка. Причем американский закон сознательно ограничивает свое применение, а именно § 707 Единообразного родительского закона охватывает случаи рождения посмертно зачатых детей только у супругов.
Статья: Новые конституционные ценности: концепция устойчивого экономического роста с точки зрения юридической капитализации
(Гаджиев Г.А.)
("Журнал российского права", 2022, N 1)Итак, суды нередко выполняют функцию, используя определение Б. Кардозо, "вынужденного законодателя" <14>, который писал, что "мы не снимаем наши (сконструированные судьями. - Г.Г.) нормы права спелыми с деревьев". Каждый судья, обращаясь к собственному опыту, должен сознавать существование моментов, когда свободное осуществление воли, направляемой обязательной для него целью споспешествовать общему благу, определило выражение и направленность правила (содержащееся в решении суда. - Г.Г.), возникшее в такой момент в один творческий акт. Представление Ф.К. фон Савиньи о праве как о чем-то появляющемся без борьбы или цели, как о процессе тихого развития, как о плоде истории и духа народа в виде его жизни и образа действий дает картину неполную и урезанную. Это верно, когда мы понимаем под этим то, что судья, разрабатывая нормы права, должен смотреть на mores своего времени. Это одностороннее и, следовательно, ложное представление, поскольку оно предполагает, что сегодняшние mores являются непосредственно теми правилами, которые даются судье созревшими и готовыми. "Воистину право есть результат исторического развития, так как оно - выражение общепринятой морали, утончающееся из века в век. Это великая правда теории Савиньи о происхождении права. Но право также сознательное и целенаправленное развитие, ибо общепринятая мораль будет получать ложное выражение, пока судья не приложит голову к достижению поставленной моралью цели и ее воплощению в правовых положениях" <15>.
(Гаджиев Г.А.)
("Журнал российского права", 2022, N 1)Итак, суды нередко выполняют функцию, используя определение Б. Кардозо, "вынужденного законодателя" <14>, который писал, что "мы не снимаем наши (сконструированные судьями. - Г.Г.) нормы права спелыми с деревьев". Каждый судья, обращаясь к собственному опыту, должен сознавать существование моментов, когда свободное осуществление воли, направляемой обязательной для него целью споспешествовать общему благу, определило выражение и направленность правила (содержащееся в решении суда. - Г.Г.), возникшее в такой момент в один творческий акт. Представление Ф.К. фон Савиньи о праве как о чем-то появляющемся без борьбы или цели, как о процессе тихого развития, как о плоде истории и духа народа в виде его жизни и образа действий дает картину неполную и урезанную. Это верно, когда мы понимаем под этим то, что судья, разрабатывая нормы права, должен смотреть на mores своего времени. Это одностороннее и, следовательно, ложное представление, поскольку оно предполагает, что сегодняшние mores являются непосредственно теми правилами, которые даются судье созревшими и готовыми. "Воистину право есть результат исторического развития, так как оно - выражение общепринятой морали, утончающееся из века в век. Это великая правда теории Савиньи о происхождении права. Но право также сознательное и целенаправленное развитие, ибо общепринятая мораль будет получать ложное выражение, пока судья не приложит голову к достижению поставленной моралью цели и ее воплощению в правовых положениях" <15>.
Статья: Является ли хозяйственное общество гражданско-правовым сообществом? Концепция коммуникатора
(Цепов Г.В.)
("Закон", 2022, N 6)<15> Теория целевого имущества в трактовке "цель и становится лицом" рассматривается как переформулированная теория олицетворения, поскольку права и обязанности могут принадлежать субъекту права. См.: Суворов Н.С. О юридическом лице по римскому праву. М., 2000. С. 72 - 76; Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве // Ельяшевич В.Б. Избранные труды о юридических лицах, объектах гражданских правоотношений и организации их оборота. Т. 1. М., 2007. С. 35. Если же субстратом (частью) юридического лица считать его имущество, то обнаружится противоречие: имущество выступает и как субстрат субъекта, и как объект его прав.
(Цепов Г.В.)
("Закон", 2022, N 6)<15> Теория целевого имущества в трактовке "цель и становится лицом" рассматривается как переформулированная теория олицетворения, поскольку права и обязанности могут принадлежать субъекту права. См.: Суворов Н.С. О юридическом лице по римскому праву. М., 2000. С. 72 - 76; Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве // Ельяшевич В.Б. Избранные труды о юридических лицах, объектах гражданских правоотношений и организации их оборота. Т. 1. М., 2007. С. 35. Если же субстратом (частью) юридического лица считать его имущество, то обнаружится противоречие: имущество выступает и как субстрат субъекта, и как объект его прав.
Статья: Категориально-понятийная система бюджетного права: вопросы структуры и генезиса
(Рябова Е.В.)
("Журнал российского права", 2025, N 7)Вопросы происхождения и развития правовых категорий, как правило, рассматриваются в рамках теории государства и права <6>, определенных правовых категорий - в лоне отраслевых наук <7>, а монографические или диссертационные исследования, посвященные категориальным системам в отраслевом разрезе, являются единичными <8>. Категориальная система отрасли права или любой иной правовой общности - подотрасли или правового института - является системо- и правообразующей сетью наиболее абстрактных и содержательно емких понятий, функционально формирующей облик соответствующей правовой общности.
(Рябова Е.В.)
("Журнал российского права", 2025, N 7)Вопросы происхождения и развития правовых категорий, как правило, рассматриваются в рамках теории государства и права <6>, определенных правовых категорий - в лоне отраслевых наук <7>, а монографические или диссертационные исследования, посвященные категориальным системам в отраслевом разрезе, являются единичными <8>. Категориальная система отрасли права или любой иной правовой общности - подотрасли или правового института - является системо- и правообразующей сетью наиболее абстрактных и содержательно емких понятий, функционально формирующей облик соответствующей правовой общности.
"Судебные и правоохранительные органы: курс лекций: в 2 т."
(том 2)
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(Загорский Г.И., Попов К.И.)
(под ред. Г.И. Загорского)
("Проспект", 2023)<1> Происходит от лат. principium - основополагающее начало, происхождение, основа.
(том 2)
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(Загорский Г.И., Попов К.И.)
(под ред. Г.И. Загорского)
("Проспект", 2023)<1> Происходит от лат. principium - основополагающее начало, происхождение, основа.