Реорганизация в форме выделения налоговые риски
Подборка наиболее важных документов по запросу Реорганизация в форме выделения налоговые риски (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Реорганизация в форме выделения как источник налоговых рисков
(Блохин К.М.)
("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", 2013, N 4)РЕОРГАНИЗАЦИЯ В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ КАК ИСТОЧНИК
(Блохин К.М.)
("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", 2013, N 4)РЕОРГАНИЗАЦИЯ В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ КАК ИСТОЧНИК
Статья: Особенности бухгалтерского учета и налогообложения в ИТ-компаниях в санкционных условиях
(Чайковская Л.А., Филин С.А.)
("Международный бухгалтерский учет", 2023, N 3)Льготные ставки по налогу на прибыль могут применять как действующие, так и вновь создаваемые ИТ-компании. Проблемы существуют только у тех ИТ-компаний, которые созданы в результате реорганизации в форме разделения и выделения. В данном случае появляется риск возникновения претензий, связанных с возможностью при дроблении бизнеса получения права данной ИТ-компанией на применение льготных ставок.
(Чайковская Л.А., Филин С.А.)
("Международный бухгалтерский учет", 2023, N 3)Льготные ставки по налогу на прибыль могут применять как действующие, так и вновь создаваемые ИТ-компании. Проблемы существуют только у тех ИТ-компаний, которые созданы в результате реорганизации в форме разделения и выделения. В данном случае появляется риск возникновения претензий, связанных с возможностью при дроблении бизнеса получения права данной ИТ-компанией на применение льготных ставок.
Нормативные акты
Приказ ФНС России от 16.06.2017 N ММВ-7-15/509@
"Об утверждении Требований к организации системы внутреннего контроля"
(Зарегистрировано в Минюсте России 04.10.2017 N 48424)7.6. Раскрытие организацией информации о рисках организации должно содержать информацию о рисках, выявляемых организацией по каждой уникальной и специфической операции, а также по операциям, осуществление которых планируется впервые в период проведения налогового мониторинга.
"Об утверждении Требований к организации системы внутреннего контроля"
(Зарегистрировано в Минюсте России 04.10.2017 N 48424)7.6. Раскрытие организацией информации о рисках организации должно содержать информацию о рисках, выявляемых организацией по каждой уникальной и специфической операции, а также по операциям, осуществление которых планируется впервые в период проведения налогового мониторинга.
Проект Постановления Правительства РФ
"О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 26 января 2010 г. N 27 "О специальных марках для маркировки табачной продукции"
(по состоянию на 01.09.2017)
(подготовлен Минфином России)- Реорганизации в форме присоединения одной организации к другой. Исходя из текста предусмотрено: "что в случае ликвидации, реорганизации в форме слияния, присоединения, разделения, выделения организации - производителя табачной продукции, прекращения физическим лицом - производителем табачной продукции деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, специальные марки, полученные и не использованные производителем табачной продукции, подлежат возврату в территориальный налоговый орган для последующей передачи организации - изготовителю специальных марок для уничтожения"
"О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 26 января 2010 г. N 27 "О специальных марках для маркировки табачной продукции"
(по состоянию на 01.09.2017)
(подготовлен Минфином России)- Реорганизации в форме присоединения одной организации к другой. Исходя из текста предусмотрено: "что в случае ликвидации, реорганизации в форме слияния, присоединения, разделения, выделения организации - производителя табачной продукции, прекращения физическим лицом - производителем табачной продукции деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, специальные марки, полученные и не использованные производителем табачной продукции, подлежат возврату в территориальный налоговый орган для последующей передачи организации - изготовителю специальных марок для уничтожения"
Тематический выпуск: Налог на добавленную стоимость: сложные вопросы из практики налогового консультирования
(Брызгалин А.В., Федорова О.С., Королева М.В., Аникеева О.Е., Миерманова С.Т., Григорьев А.С.)
("Налоги и финансовое право", 2011, N 8)По нашему мнению, частное дошкольное учреждение может действовать на основании прежней лицензии до окончания срока ее действия, если это частное дошкольное учреждение было образовано в результате реорганизации ФГУП (ОАО) в форме выделения. В этой связи применение вновь образованным частным дошкольным учреждением льготы, установленной пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ, в период действия ранее выданной лицензии считаем правомерным.
(Брызгалин А.В., Федорова О.С., Королева М.В., Аникеева О.Е., Миерманова С.Т., Григорьев А.С.)
("Налоги и финансовое право", 2011, N 8)По нашему мнению, частное дошкольное учреждение может действовать на основании прежней лицензии до окончания срока ее действия, если это частное дошкольное учреждение было образовано в результате реорганизации ФГУП (ОАО) в форме выделения. В этой связи применение вновь образованным частным дошкольным учреждением льготы, установленной пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ, в период действия ранее выданной лицензии считаем правомерным.
Статья: 10 рисков "дробленого" бизнеса
(Антонова М.)
("Практическая бухгалтерия", 2008, N 5)1. Изменение структуры компании. Риски, связанные с изменением структуры компании, возможны, например, при реорганизации в форме выделения (разделения). Главным образом, опасность разделения связана с так называемой подгонкой бизнеса под критерии спецрежимов. Реализация такого процесса не должна выглядеть лишь формально проведенной по документам. Разделение должно быть полным, обоснованным с появлением двух и более руководящих центров.
(Антонова М.)
("Практическая бухгалтерия", 2008, N 5)1. Изменение структуры компании. Риски, связанные с изменением структуры компании, возможны, например, при реорганизации в форме выделения (разделения). Главным образом, опасность разделения связана с так называемой подгонкой бизнеса под критерии спецрежимов. Реализация такого процесса не должна выглядеть лишь формально проведенной по документам. Разделение должно быть полным, обоснованным с появлением двух и более руководящих центров.
Статья: Проблемы начисления амортизации при реорганизации юридического лица
(Карасева Р.В.)
("Налоговые споры: теория и практика", 2007, N 7)Проведенный анализ показал, что в настоящее время имеет место неравное налогообложение при различных формах реорганизации. Так, при реорганизации в форме слияния, разделения и присоединения как минимум один месяц имущество, передаваемое в процессе реорганизации, не подлежит амортизации, что приводит к потерям налогоплательщиков. В то же время при реорганизации в форме выделения и преобразования амортизация начисляется без перерыва.
(Карасева Р.В.)
("Налоговые споры: теория и практика", 2007, N 7)Проведенный анализ показал, что в настоящее время имеет место неравное налогообложение при различных формах реорганизации. Так, при реорганизации в форме слияния, разделения и присоединения как минимум один месяц имущество, передаваемое в процессе реорганизации, не подлежит амортизации, что приводит к потерям налогоплательщиков. В то же время при реорганизации в форме выделения и преобразования амортизация начисляется без перерыва.
"Комментарий (постатейный) к главе 25 Налогового Кодекса Российской Федерации "Налог на прибыль организаций" (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 31.12.2002 N 191-ФЗ)"
(под ред. И.В. Педченко)
("Статус-Кво 97", 2003)4. Согласно п.1 ст.57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
(под ред. И.В. Педченко)
("Статус-Кво 97", 2003)4. Согласно п.1 ст.57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
Статья: Когда включить кредиторскую задолженность во внереализационные доходы
(Никитин В.В.)
("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2010, N 6)Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что в результате реорганизации должника меняется обязанное лицо и происходит не списание кредиторской задолженности, а ее передача правопреемнику. Следовательно, у должника не возникает обязанность учета данной задолженности в доходах. В пользу этого подхода высказался ФАС ВВО в Постановлении от 11.03.2008 по делу N А43-18356/2007-40-620, рассматривая ситуацию, когда должник был реорганизован путем выделения из него другой организации, которой он передал кредиторскую задолженность.
(Никитин В.В.)
("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2010, N 6)Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что в результате реорганизации должника меняется обязанное лицо и происходит не списание кредиторской задолженности, а ее передача правопреемнику. Следовательно, у должника не возникает обязанность учета данной задолженности в доходах. В пользу этого подхода высказался ФАС ВВО в Постановлении от 11.03.2008 по делу N А43-18356/2007-40-620, рассматривая ситуацию, когда должник был реорганизован путем выделения из него другой организации, которой он передал кредиторскую задолженность.
Статья: Реорганизация акционерного общества и налогообложение конвертируемых и распределенных акций
(Панина Л.А.)
("Аудиторские ведомости", 2004, N 9)Формы реорганизации акционерного общества
(Панина Л.А.)
("Аудиторские ведомости", 2004, N 9)Формы реорганизации акционерного общества
Статья: Утрата права на применение УСНО из-за величины доходов: риски и последствия
(Софийская Н.М.)
("Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение", 2015, N 3)Есть и противоположный пример. В Определении Ивановского областного суда от 23.07.2014 по делу N 33-1581 сделан такой вывод: реорганизация УК в форме выделения нового общества не порождает правопреемства последнего по договорам управления МКД, заключаемым в порядке, предусмотренном ЖК РФ. Выбор новой управляющей компании, в том числе вновь созданной путем выделения, должен производиться в порядке, установленном нормами жилищного законодательства, которыми правопреемство управляющих компаний не предусмотрено.
(Софийская Н.М.)
("Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение", 2015, N 3)Есть и противоположный пример. В Определении Ивановского областного суда от 23.07.2014 по делу N 33-1581 сделан такой вывод: реорганизация УК в форме выделения нового общества не порождает правопреемства последнего по договорам управления МКД, заключаемым в порядке, предусмотренном ЖК РФ. Выбор новой управляющей компании, в том числе вновь созданной путем выделения, должен производиться в порядке, установленном нормами жилищного законодательства, которыми правопреемство управляющих компаний не предусмотрено.
Тематический выпуск: Анализ изменений по НДС, вступивших в силу с 1 октября 2011 г. Ответственность банков за нарушения в сфере налоговых правоотношений
(Федорова О.С., Брызгалин А.В., Тюпакова Н.Н., Ефимова Е.А., Ильиных Д.А., Тиммерманс В., Поротникова Е.А., Каримов Д.А., Халлиева С.С., Аникеева О.В., Красноперова О.А., Васянина Е.Л., Викторова Н.Г., Курдяев А.Е., Чечнева Ю.В., Малолеткина М.П.)
("Налоги и финансовое право", 2011, N 11)<3> Реорганизация компаний в форме выделения рассматривается в специальной литературе как удобный инструмент структурирования бизнеса и налогового планирования, который позволяет перераспределить активы внутри холдинга, разделить их между собственниками в случае возникновения конфликта, выделить имущество с целью развития нового направления деятельности, избавиться от налоговых рисков, полученных в результате использования неудачных налоговых схем. Вместе с тем именно реорганизация в форме выделения чаще всего привлекает внимание налоговых органов в части своей обоснованности. По факту реорганизации может быть проведена налоговая проверка или даже начато судебное разбирательство // См., например: Дроздов А. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме выделения // Налоги и налоговое планирование. 2011. N 8. С. 20 - 23.
(Федорова О.С., Брызгалин А.В., Тюпакова Н.Н., Ефимова Е.А., Ильиных Д.А., Тиммерманс В., Поротникова Е.А., Каримов Д.А., Халлиева С.С., Аникеева О.В., Красноперова О.А., Васянина Е.Л., Викторова Н.Г., Курдяев А.Е., Чечнева Ю.В., Малолеткина М.П.)
("Налоги и финансовое право", 2011, N 11)<3> Реорганизация компаний в форме выделения рассматривается в специальной литературе как удобный инструмент структурирования бизнеса и налогового планирования, который позволяет перераспределить активы внутри холдинга, разделить их между собственниками в случае возникновения конфликта, выделить имущество с целью развития нового направления деятельности, избавиться от налоговых рисков, полученных в результате использования неудачных налоговых схем. Вместе с тем именно реорганизация в форме выделения чаще всего привлекает внимание налоговых органов в части своей обоснованности. По факту реорганизации может быть проведена налоговая проверка или даже начато судебное разбирательство // См., например: Дроздов А. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме выделения // Налоги и налоговое планирование. 2011. N 8. С. 20 - 23.
"Теория и практика реорганизации (правовой аспект)"
(Габов А.В.)
("Статут", 2014)Следующее (третье) правило сформулировано судебной практикой как принцип справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками. Такой принцип, не закрепленный в законодательстве, наверное, впервые приведен в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (п. 22) при формулировании оснований для привлечения к солидарной ответственности, дополнительных тем, которые указаны в Законе <1>: "...к такой же ответственности (солидарной) должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества...". Связь этого принципа с проблемой солидарности ответственности отмечал и Д.И. Дедов: "...при реорганизации юридического лица путем разделения и выделения права и обязанности распределяются в соответствии с разделительным балансом. В первом случае - между юридическими лицами, возникшими на основе разделенного юридического лица; во втором случае - между реорганизованным и выделившимися из него юридическими лицами. Но в обоих случаях риск непропорционального распределения активов и пассивов существует, поэтому защита интересов кредиторов в виде привлечения к солидарной ответственности объективно необходима" <2>.
(Габов А.В.)
("Статут", 2014)Следующее (третье) правило сформулировано судебной практикой как принцип справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками. Такой принцип, не закрепленный в законодательстве, наверное, впервые приведен в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (п. 22) при формулировании оснований для привлечения к солидарной ответственности, дополнительных тем, которые указаны в Законе <1>: "...к такой же ответственности (солидарной) должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества...". Связь этого принципа с проблемой солидарности ответственности отмечал и Д.И. Дедов: "...при реорганизации юридического лица путем разделения и выделения права и обязанности распределяются в соответствии с разделительным балансом. В первом случае - между юридическими лицами, возникшими на основе разделенного юридического лица; во втором случае - между реорганизованным и выделившимися из него юридическими лицами. Но в обоих случаях риск непропорционального распределения активов и пассивов существует, поэтому защита интересов кредиторов в виде привлечения к солидарной ответственности объективно необходима" <2>.
Статья: Подготовка бизнеса к продаже
(Дружинин А.В.)
("Бухгалтерский учет", 2015, N 7)Однако в данном случае реорганизованная компания (правопредшественник) не обязана восстанавливать ранее правомерно принятый к вычету НДС по активу, который затем был передан вновь созданной организации в результате реорганизации в форме выделения, если такая вновь созданная организация перешла на УСН, поскольку такого последствия не предусматривается.
(Дружинин А.В.)
("Бухгалтерский учет", 2015, N 7)Однако в данном случае реорганизованная компания (правопредшественник) не обязана восстанавливать ранее правомерно принятый к вычету НДС по активу, который затем был передан вновь созданной организации в результате реорганизации в форме выделения, если такая вновь созданная организация перешла на УСН, поскольку такого последствия не предусматривается.