Реальный и консенсуальный договоры
Подборка наиболее важных документов по запросу Реальный и консенсуальный договоры (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Позиции судов по спорным вопросам. Гражданское право: Заключение договора
(КонсультантПлюс, 2025)Реальные и консенсуальные договоры
(КонсультантПлюс, 2025)Реальные и консенсуальные договоры
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
"Правовые аспекты разработки и коммерциализации программного обеспечения"
(Савельев А.И.)
("Статут", 2024)Представляется, что проблема с разделением договоров на реальные и консенсуальные применительно к лицензионным договорам кроется несколько в ином. Исторически реальные договоры появились с целью защиты интересов передающего, так как приобретатель не имеет права требовать передачи, поскольку договор без передачи вещи еще не считается заключенным <1>. В лицензионном договоре в силу нематериального и абстрактного характера предоставляемого блага - права использования произведения достижение соглашения по всем существенным условиям и предоставление права неразрывно связаны между собой. По сути, предоставление права использования по реальному лицензионному договору - это лишь вопрос формулировки условия о его предмете. Следовательно, никакой особой защитной функции по отношению к лицензиару заключение лицензионного договора по модели реального договора не имеет. А при отсутствии этой защитной функции разделение между консенсуальным и реальным договором в значительной степени утрачивает свое значение. Единственное, на что влияет данное разделение, - это на момент предоставления права использования лицензиату и степень его фиксации. Реальный лицензионный договор делает это в более "неформальном ключе", без необходимости подписания каких-либо дополнительных документов. Недаром лицензионные договоры в отношении компьютерных программ, заключаемые в упрощенном порядке, содержат формулировку "предоставляет". Аналогичным образом сформулировано и большинство open source лицензий. Консенсуальные модели лицензионного договора характерны больше для традиционных возмездных соглашений, заключаемых посредством переговоров между сторонами и "на бумаге".
(Савельев А.И.)
("Статут", 2024)Представляется, что проблема с разделением договоров на реальные и консенсуальные применительно к лицензионным договорам кроется несколько в ином. Исторически реальные договоры появились с целью защиты интересов передающего, так как приобретатель не имеет права требовать передачи, поскольку договор без передачи вещи еще не считается заключенным <1>. В лицензионном договоре в силу нематериального и абстрактного характера предоставляемого блага - права использования произведения достижение соглашения по всем существенным условиям и предоставление права неразрывно связаны между собой. По сути, предоставление права использования по реальному лицензионному договору - это лишь вопрос формулировки условия о его предмете. Следовательно, никакой особой защитной функции по отношению к лицензиару заключение лицензионного договора по модели реального договора не имеет. А при отсутствии этой защитной функции разделение между консенсуальным и реальным договором в значительной степени утрачивает свое значение. Единственное, на что влияет данное разделение, - это на момент предоставления права использования лицензиату и степень его фиксации. Реальный лицензионный договор делает это в более "неформальном ключе", без необходимости подписания каких-либо дополнительных документов. Недаром лицензионные договоры в отношении компьютерных программ, заключаемые в упрощенном порядке, содержат формулировку "предоставляет". Аналогичным образом сформулировано и большинство open source лицензий. Консенсуальные модели лицензионного договора характерны больше для традиционных возмездных соглашений, заключаемых посредством переговоров между сторонами и "на бумаге".
"Момент заключения договора в российском гражданском праве: монография"
(Танага А.Н.)
("Проспект", 2023)§ 1. Концептуальные основы деления договоров
(Танага А.Н.)
("Проспект", 2023)§ 1. Концептуальные основы деления договоров
"Гражданское право. Общая часть: учебник"
(под ред. Е.С. Болтановой)
("ИНФРА-М", 2023)Основанием деления договоров на консенсуальные и реальные (ст. 433 ГК РФ) являются особенности и момент заключения договора <1>. Для заключения консенсуального договора достаточно согласования сторонами его существенных условий. Для заключения реального договора помимо согласования условий требуется передача имущества. Квалификация договора как консенсуального обеспечивается указанием в законе на обязанность совершения определенных действий, а реального - использованием выражений "передает" (п. 1 ст. 583 ГК РФ), "вверенный" (п. 1 ст. 785 ГК РФ) и др. Примером консенсуального договора является договор купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ), реального - договор займа, если заимодавцем выступает гражданин (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ).
(под ред. Е.С. Болтановой)
("ИНФРА-М", 2023)Основанием деления договоров на консенсуальные и реальные (ст. 433 ГК РФ) являются особенности и момент заключения договора <1>. Для заключения консенсуального договора достаточно согласования сторонами его существенных условий. Для заключения реального договора помимо согласования условий требуется передача имущества. Квалификация договора как консенсуального обеспечивается указанием в законе на обязанность совершения определенных действий, а реального - использованием выражений "передает" (п. 1 ст. 583 ГК РФ), "вверенный" (п. 1 ст. 785 ГК РФ) и др. Примером консенсуального договора является договор купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ), реального - договор займа, если заимодавцем выступает гражданин (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Тематический выпуск: Корпоративные отношения, договоры и прочее: из практики гражданско-правового консультирования
(под ред. А.В. Брызгалина)
("Налоги и финансовое право", 2022, N 12)Единственное отличие между ними заключается в том, что договор товарного займа может быть заключен как по модели реального, так и по модели консенсуального (от слова "консенсус") договора. В первом случае договор считается заключенным с момента фактической передачи предмета займа, во втором случае договор займа считается заключенным с момента его подписания сторонами и возлагает на заимодавца обязательство предоставить предмет займа заемщику. Договор же товарного кредита, как прямо следует из ст. 822 ГК РФ, всегда является консенсуальным.
(под ред. А.В. Брызгалина)
("Налоги и финансовое право", 2022, N 12)Единственное отличие между ними заключается в том, что договор товарного займа может быть заключен как по модели реального, так и по модели консенсуального (от слова "консенсус") договора. В первом случае договор считается заключенным с момента фактической передачи предмета займа, во втором случае договор займа считается заключенным с момента его подписания сторонами и возлагает на заимодавца обязательство предоставить предмет займа заемщику. Договор же товарного кредита, как прямо следует из ст. 822 ГК РФ, всегда является консенсуальным.
Готовое решение: Как согласовать порядок хранения вещей в договоре хранения
(КонсультантПлюс, 2025)Договор хранения может быть как реальным, так и консенсуальным. Консенсуальный договор заключается только с коммерческой либо некоммерческой организацией, осуществляющей хранение в качестве одной из целей профессиональной деятельности. По такому договору хранитель обязан принять от поклажедателя вещь в предусмотренный срок (п. 2 ст. 886 ГК РФ). В остальных случаях договор считается реальным. Заключение реального договора определяется моментом передачи вещей на хранение (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Следовательно, условие о приемке вещей по такому договору не будет иметь обязательной силы для сторон.
(КонсультантПлюс, 2025)Договор хранения может быть как реальным, так и консенсуальным. Консенсуальный договор заключается только с коммерческой либо некоммерческой организацией, осуществляющей хранение в качестве одной из целей профессиональной деятельности. По такому договору хранитель обязан принять от поклажедателя вещь в предусмотренный срок (п. 2 ст. 886 ГК РФ). В остальных случаях договор считается реальным. Заключение реального договора определяется моментом передачи вещей на хранение (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Следовательно, условие о приемке вещей по такому договору не будет иметь обязательной силы для сторон.
Статья: Отступное как юридический факт в гражданском праве
(Рыженков А.Я.)
("Нотариус", 2021, N 8)4. Отступное - реальная или консенсуальная сделка?
(Рыженков А.Я.)
("Нотариус", 2021, N 8)4. Отступное - реальная или консенсуальная сделка?
Статья: Опционные конструкции: российский подход в контексте зарубежного опыта
(Галиев Д.С.)
("Вестник гражданского права", 2024, N 5)Мы согласны с Schlossmann'ом в том, что фактически вопрос о возможности заключения предварительного реального договора должен решаться в регистре возможности заключения реальных договоров по консенсуальной модели. Отечественная доктрина во многом позитивно отвечает на данный вопрос, квалифицируя такие договоры как непоименованные <168>. Тем не менее следует согласиться с Д.О. Тузовым, считающим, что такой подход расширения свободы договора фактически нивелирует значение реальных договоров, главная цель которых состоит в предоставлении защиты стороне договора до совершения первого предоставления, отсутствии ее связанности <169>. Однако здесь может быть выдвинуто возражение, что далеко не всегда заключение договора означает, что он имеет силу быть принудительно исполненным (хотя это и противоречит принципу реального исполнения в ст. 308.3 ГК РФ). Верховный Суд РФ в одном из своих определений отметил следующее: "Факт заключения договора означает лишь вступление в договорную связь, но не предрешает вопроса о допустимости понуждения к реальному исполнению этого договора в натуре" <170>. В таком случае управомоченная сторона может попробовать найти иной интерес в понуждении к заключению основного договора. Такой интерес, скорее всего, связан с внешними по отношению к данному договору обстоятельствами, например, если он является частью взаимосвязанных сделок, условием для вступления в силу иного договора или созревания права по иному договору (ст. 157, 327.1 ГК РФ), для проявления стандарта добросовестности и разумности директора в целях привлечения его к ответственности перед обществом или кредиторами в рамках банкротства, ведь, как правило, наличие заключенного договора все равно в определенной степени стимулирует исполнение должником даже в том случае, если он фактически не может быть понужден к исполнению в натуре. Тем не менее, не углубляясь в проблематику реальных договоров в призме консенсуальной модели, отметим следующее применительно к нашей проблеме: если доктрина позволяет заключение реальных договоров по консенсуальной модели или через предварительный договор, то не должно быть веских аргументов и против допустимости заключения опционов по реальным договорам.
(Галиев Д.С.)
("Вестник гражданского права", 2024, N 5)Мы согласны с Schlossmann'ом в том, что фактически вопрос о возможности заключения предварительного реального договора должен решаться в регистре возможности заключения реальных договоров по консенсуальной модели. Отечественная доктрина во многом позитивно отвечает на данный вопрос, квалифицируя такие договоры как непоименованные <168>. Тем не менее следует согласиться с Д.О. Тузовым, считающим, что такой подход расширения свободы договора фактически нивелирует значение реальных договоров, главная цель которых состоит в предоставлении защиты стороне договора до совершения первого предоставления, отсутствии ее связанности <169>. Однако здесь может быть выдвинуто возражение, что далеко не всегда заключение договора означает, что он имеет силу быть принудительно исполненным (хотя это и противоречит принципу реального исполнения в ст. 308.3 ГК РФ). Верховный Суд РФ в одном из своих определений отметил следующее: "Факт заключения договора означает лишь вступление в договорную связь, но не предрешает вопроса о допустимости понуждения к реальному исполнению этого договора в натуре" <170>. В таком случае управомоченная сторона может попробовать найти иной интерес в понуждении к заключению основного договора. Такой интерес, скорее всего, связан с внешними по отношению к данному договору обстоятельствами, например, если он является частью взаимосвязанных сделок, условием для вступления в силу иного договора или созревания права по иному договору (ст. 157, 327.1 ГК РФ), для проявления стандарта добросовестности и разумности директора в целях привлечения его к ответственности перед обществом или кредиторами в рамках банкротства, ведь, как правило, наличие заключенного договора все равно в определенной степени стимулирует исполнение должником даже в том случае, если он фактически не может быть понужден к исполнению в натуре. Тем не менее, не углубляясь в проблематику реальных договоров в призме консенсуальной модели, отметим следующее применительно к нашей проблеме: если доктрина позволяет заключение реальных договоров по консенсуальной модели или через предварительный договор, то не должно быть веских аргументов и против допустимости заключения опционов по реальным договорам.
Статья: Развитие доктринальных воззрений на принуждение ко вступлению в обязательство в трудах М.М. Агаркова и И.Б. Новицкого
(Громов А.А.)
("Вестник гражданского права", 2025, N 2)<11> Там же. Обратим внимание, что И.Б. Новицкий отмечает некоторую практическую целесообразность конструкции предварительного договора в первую очередь для реальных договоров. Для консенсуальных она видится ученому в том смысле, что стороны могут по определенным причинам желать, чтобы правовые последствия возникали не немедленно, а спустя какое-то время или при наступлении определенного условия. См.: Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 129 - 130.
(Громов А.А.)
("Вестник гражданского права", 2025, N 2)<11> Там же. Обратим внимание, что И.Б. Новицкий отмечает некоторую практическую целесообразность конструкции предварительного договора в первую очередь для реальных договоров. Для консенсуальных она видится ученому в том смысле, что стороны могут по определенным причинам желать, чтобы правовые последствия возникали не немедленно, а спустя какое-то время или при наступлении определенного условия. См.: Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 129 - 130.