Проблемы применения 44-ФЗ
Подборка наиболее важных документов по запросу Проблемы применения 44-ФЗ (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Скрытое администрирование и системная деятельность арбитра ad hoc - тождественные понятия?
(Трезубов Е.С.)
("Третейский суд", 2024, N 1/2)Ключевая проблема применения нормы, приведенной из ч. 20 ст. 44 ФЗ об арбитраже, и позиции Пленума ВС РФ заключается в том, что скрытое администрирование определено как нарушение процедуры третейского разбирательства, что для целей реализации функций контроля со стороны компетентного суда предполагает возможность применения неблагоприятных последствий (отказ в выдаче исполнительного листа, отмена третейского решения) только по заявлению стороны арбитража, против которой вынесено третейское решение (п. 4 ч. 3 ст. 233 АПК РФ, п. 5 ч. 3 ст. 239 АПК РФ, п. 4 ч. 3 ст. 421 ГПК РФ, п. 5 ч. 3 ст. 426 ГПК РФ). Иными словами, формально позиция о запрете скрытого администрирования не препятствует имитации частноправового спора, использованию "карманного" ситуационного арбитража, позволяет через псевдоарбитраж ad hoc продолжать дореформенную недобросовестную практику получения исполнительных листов для принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных в обход установленного порядка.
(Трезубов Е.С.)
("Третейский суд", 2024, N 1/2)Ключевая проблема применения нормы, приведенной из ч. 20 ст. 44 ФЗ об арбитраже, и позиции Пленума ВС РФ заключается в том, что скрытое администрирование определено как нарушение процедуры третейского разбирательства, что для целей реализации функций контроля со стороны компетентного суда предполагает возможность применения неблагоприятных последствий (отказ в выдаче исполнительного листа, отмена третейского решения) только по заявлению стороны арбитража, против которой вынесено третейское решение (п. 4 ч. 3 ст. 233 АПК РФ, п. 5 ч. 3 ст. 239 АПК РФ, п. 4 ч. 3 ст. 421 ГПК РФ, п. 5 ч. 3 ст. 426 ГПК РФ). Иными словами, формально позиция о запрете скрытого администрирования не препятствует имитации частноправового спора, использованию "карманного" ситуационного арбитража, позволяет через псевдоарбитраж ad hoc продолжать дореформенную недобросовестную практику получения исполнительных листов для принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных в обход установленного порядка.
Статья: Обзор практики применения изменившихся правил предоставления национального режима при осуществлении закупок за январь - февраль 2025 г.
(Гурин О., Созаева Д.)
("Прогосзаказ.рф", 2025, N 3)Заметим, что одной только ч. 1.1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ проблемы описания объекта закупки при применении "защитных мер" не ограничиваются. В частности, в 2025 г. заказчики продолжают включать в описание объекта закупки дополнительную информацию, не предусмотренную выбранными позициями КТРУ, несмотря на то что при осуществлении закупок отдельных видов товаров, подпадающих под запрет или ограничение, это запрещено <7>.
(Гурин О., Созаева Д.)
("Прогосзаказ.рф", 2025, N 3)Заметим, что одной только ч. 1.1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ проблемы описания объекта закупки при применении "защитных мер" не ограничиваются. В частности, в 2025 г. заказчики продолжают включать в описание объекта закупки дополнительную информацию, не предусмотренную выбранными позициями КТРУ, несмотря на то что при осуществлении закупок отдельных видов товаров, подпадающих под запрет или ограничение, это запрещено <7>.
Нормативные акты
<Письмо> Минэкономразвития России от 27.07.2015 N ОГ-Д28-10063
"О рассмотрении предложений по внесению изменений в отдельные положения Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ"Все вопросы и проблемы, возникающие в ходе применения положений Закона N 44-ФЗ, а также предложения по устранению недостатков и совершенствования законодательства Российской Федерации в данной сфере с учетом наработанного опыта можно направлять в рабочую группу, созданную при Экспертном совете (ks.wikivote@gmail.com).
"О рассмотрении предложений по внесению изменений в отдельные положения Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ"Все вопросы и проблемы, возникающие в ходе применения положений Закона N 44-ФЗ, а также предложения по устранению недостатков и совершенствования законодательства Российской Федерации в данной сфере с учетом наработанного опыта можно направлять в рабочую группу, созданную при Экспертном совете (ks.wikivote@gmail.com).
<Письмо> Минэкономразвития России от 22.05.2015 N ОГ-Д28-7500
"О рассмотрении обращения"Все вопросы и проблемы, возникающие в ходе применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", а также предложения по устранению недостатков и совершенствования законодательства Российской Федерации в данной сфере с учетом наработанного опыта можно направлять в рабочую группу, созданную при Экспертном совете (ks.wikivote@gmail.com).
"О рассмотрении обращения"Все вопросы и проблемы, возникающие в ходе применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", а также предложения по устранению недостатков и совершенствования законодательства Российской Федерации в данной сфере с учетом наработанного опыта можно направлять в рабочую группу, созданную при Экспертном совете (ks.wikivote@gmail.com).
Статья: О наказаниях за нарушение норм Закона N 44-ФЗ, которые действовали в прошлом
(Раев К., Гурин О.)
("Прогосзаказ.рф", 2021, N 2)О непрерывном совершенствовании контрактной системы принято говорить с гордостью, как о чем-то безусловно хорошем <3>. Однако для "рядового пользователя Закона N 44-ФЗ", т.е. специалиста в сфере закупок, нестабильность нормативно-правового регулирования закупок - большая проблема. Еще древние говорили, что иметь меняющиеся законы - все равно что не иметь никаких <4>. Как показывает правоприменительная практика, огромное количество ошибок обусловлено тем, что специалисты заказчиков попросту не поспевают за изменениями в законе, применяя его нормы в устаревшей редакции <5>.
(Раев К., Гурин О.)
("Прогосзаказ.рф", 2021, N 2)О непрерывном совершенствовании контрактной системы принято говорить с гордостью, как о чем-то безусловно хорошем <3>. Однако для "рядового пользователя Закона N 44-ФЗ", т.е. специалиста в сфере закупок, нестабильность нормативно-правового регулирования закупок - большая проблема. Еще древние говорили, что иметь меняющиеся законы - все равно что не иметь никаких <4>. Как показывает правоприменительная практика, огромное количество ошибок обусловлено тем, что специалисты заказчиков попросту не поспевают за изменениями в законе, применяя его нормы в устаревшей редакции <5>.
Статья: Особенности исковой формы защиты права при признании публичных торгов недействительными в процессе реализации имущества должника
(Астахова Е.Д.)
("Арбитражный и гражданский процесс", 2021, N 2)3. О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд: научно-практический комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ (постатейный) / А.Е. Кирпичев [и др.]; под редакцией Б.Е. Кошелюка. Москва: Проспект, 2019. 944 с.
(Астахова Е.Д.)
("Арбитражный и гражданский процесс", 2021, N 2)3. О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд: научно-практический комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ (постатейный) / А.Е. Кирпичев [и др.]; под редакцией Б.Е. Кошелюка. Москва: Проспект, 2019. 944 с.
Статья: Основная обязанность депутатов Государственной Думы, проблемы избыточного законотворчества и разъяснений федеральных законов
(Винокуров В.А.)
("Государственная власть и местное самоуправление", 2024, N 12)В ряде федеральных законов содержатся прямые поручения Правительству Российской Федерации <8>, что, с одной стороны, соответствует системе разделения властей, а с другой стороны, становится излишним, поскольку обязанность Правительства Российской Федерации по исполнению законов (через издание собственных актов) заложена в Конституции Российской Федерации (ст. 10, 115), но почему-то отсутствует в Федеральном конституционном законе от 6 ноября 2020 г. N 4-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" <9> (далее - Федеральный конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации"). Правда, следует обратить внимание на то, что тексты отдельных федеральных законов стали напоминать инструкции - почти пошаговые действия того, кто вознамерился их исполнить. В качестве примера можно привести и Налоговый кодекс Российской Федерации <10>, проблемы применения норм которого постоянно рассматриваются учеными и специалистами <11>, и, скажем, Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" <12>, получивший за время существования множество поправок, оформленных более чем сотней федеральных законов.
(Винокуров В.А.)
("Государственная власть и местное самоуправление", 2024, N 12)В ряде федеральных законов содержатся прямые поручения Правительству Российской Федерации <8>, что, с одной стороны, соответствует системе разделения властей, а с другой стороны, становится излишним, поскольку обязанность Правительства Российской Федерации по исполнению законов (через издание собственных актов) заложена в Конституции Российской Федерации (ст. 10, 115), но почему-то отсутствует в Федеральном конституционном законе от 6 ноября 2020 г. N 4-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" <9> (далее - Федеральный конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации"). Правда, следует обратить внимание на то, что тексты отдельных федеральных законов стали напоминать инструкции - почти пошаговые действия того, кто вознамерился их исполнить. В качестве примера можно привести и Налоговый кодекс Российской Федерации <10>, проблемы применения норм которого постоянно рассматриваются учеными и специалистами <11>, и, скажем, Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" <12>, получивший за время существования множество поправок, оформленных более чем сотней федеральных законов.
Статья: Об особенностях расходования средств субсидий, бюджетных инвестиций отдельными видами юридических лиц
(Байрашев В.Р.)
("Оборонно-промышленный комплекс: управление, экономика и финансы, право", 2021, N 5)<**> В отличие от предыдущих двух случаев автору неизвестны нормативные акты Правительства Российской Федерации и Минфина России, дополняющие требования п. 8.1, 8.2, 8.3 ст. 78 БК РФ в части пределов применения Закона N 44-ФЗ, поэтому такие пределы указаны на основании ч. 4.1 ст. 15 Закона N 44-ФЗ.
(Байрашев В.Р.)
("Оборонно-промышленный комплекс: управление, экономика и финансы, право", 2021, N 5)<**> В отличие от предыдущих двух случаев автору неизвестны нормативные акты Правительства Российской Федерации и Минфина России, дополняющие требования п. 8.1, 8.2, 8.3 ст. 78 БК РФ в части пределов применения Закона N 44-ФЗ, поэтому такие пределы указаны на основании ч. 4.1 ст. 15 Закона N 44-ФЗ.
Статья: Структурированное описание объекта закупки: распространенные ошибки
(Постовалова С.)
("Прогосзаказ.рф", 2024, N 7)Так, заказчиком в структурированной форме извещения было установлено требование к характеристике: "Режим работы ламп: цикличный"; "количество больше или равно 1 и меньше или равно 2", а в электронном документе описания объекта закупки было указано иное: "Режим работы ламп: цикличный, или непрерывный, или импульсный"; "количество: больше или равно 1 и меньше или равно 5". Антимонопольный орган усмотрел нарушение требования п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона N 44-ФЗ, однако, применив ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ, назначил ответственному должностному лицу наказание в виде предупреждения <10>.
(Постовалова С.)
("Прогосзаказ.рф", 2024, N 7)Так, заказчиком в структурированной форме извещения было установлено требование к характеристике: "Режим работы ламп: цикличный"; "количество больше или равно 1 и меньше или равно 2", а в электронном документе описания объекта закупки было указано иное: "Режим работы ламп: цикличный, или непрерывный, или импульсный"; "количество: больше или равно 1 и меньше или равно 5". Антимонопольный орган усмотрел нарушение требования п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона N 44-ФЗ, однако, применив ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ, назначил ответственному должностному лицу наказание в виде предупреждения <10>.
Вопрос: Победитель электронного аукциона представил информацию о трех контрактах, выполненных им в течение трех лет. Однако исполнителем по этим контрактам оказался не наш победитель. Можно ли в этом случае считать обеспечение исполнения контракта предоставленным и подписать контракт?
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 4)Пример. Победитель аукциона решил воспользоваться ч. 8.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ и направил заказчику сведения из реестра контрактов, подтверждающие исполнение им трех контрактов на сумму не менее НМЦК в течение трех лет, предшествующих подаче заявки, без применения к данному участнику каких-либо штрафных санкций. Однако заказчик установил, что один из представленных контрактов является договором, заключенным в соответствии с Законом N 223-ФЗ, в связи с чем сведения о нем отсутствуют в реестре контрактов, заключенных в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Следовательно, сведения об исполнении данного договора не могли использоваться в целях применения ч. 8.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ.
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 4)Пример. Победитель аукциона решил воспользоваться ч. 8.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ и направил заказчику сведения из реестра контрактов, подтверждающие исполнение им трех контрактов на сумму не менее НМЦК в течение трех лет, предшествующих подаче заявки, без применения к данному участнику каких-либо штрафных санкций. Однако заказчик установил, что один из представленных контрактов является договором, заключенным в соответствии с Законом N 223-ФЗ, в связи с чем сведения о нем отсутствуют в реестре контрактов, заключенных в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Следовательно, сведения об исполнении данного договора не могли использоваться в целях применения ч. 8.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ.
Статья: Страна происхождения товара в заявке участника закупки на строительные работы (Закон N 44-ФЗ)
(Евсташенков А.)
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 2)Однако при формировании такого перечня заказчик может столкнуться с новыми проблемами: проблемами применения актов об импортозамещении, если поставляемые товары из перечня подпадут под действие запретов, ограничений допуска, условий допуска, установленных ст. 14 Закона N 44-ФЗ. Если в 2021 году отдельные проверяющие на указанные закупки "закрывали глаза", т.к. применение актов об импортозамещении при осуществлении закупок строительных работ фактически было невозможно именно ввиду отсутствия в заявке сведений о стране происхождения товара, то с 1 января 2022 г. такие сведения представляются и теперь нельзя сказать, что при осуществлении названных закупок акты об импортозамещении могут не применяться. В связи с изложенным автор рекомендует разделять закупки строительных работ и закупки на поставку товаров даже в том случае, если соответствующая поставка предусмотрена проектной документацией. Это позволит избежать рисков аннулирования проводимых процедур и обвинения заказчика в том, что он не применяет акты об импортозамещении.
(Евсташенков А.)
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 2)Однако при формировании такого перечня заказчик может столкнуться с новыми проблемами: проблемами применения актов об импортозамещении, если поставляемые товары из перечня подпадут под действие запретов, ограничений допуска, условий допуска, установленных ст. 14 Закона N 44-ФЗ. Если в 2021 году отдельные проверяющие на указанные закупки "закрывали глаза", т.к. применение актов об импортозамещении при осуществлении закупок строительных работ фактически было невозможно именно ввиду отсутствия в заявке сведений о стране происхождения товара, то с 1 января 2022 г. такие сведения представляются и теперь нельзя сказать, что при осуществлении названных закупок акты об импортозамещении могут не применяться. В связи с изложенным автор рекомендует разделять закупки строительных работ и закупки на поставку товаров даже в том случае, если соответствующая поставка предусмотрена проектной документацией. Это позволит избежать рисков аннулирования проводимых процедур и обвинения заказчика в том, что он не применяет акты об импортозамещении.
Статья: Картельный сговор в закупке: доказательства и фикции
(Беляева О.)
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 4)Кроме того, "стоимость" такого договора (контракта) составляют серьезные штрафные санкции, обеспечение исполнения контрактных обязательств в виде блокирования денежных средств на счете заказчика или предоставления банковской гарантии, риск ущерба деловой репутации в форме включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков (ст. 34, 96, 104 Закона N 44-ФЗ).
(Беляева О.)
("Прогосзаказ.рф", 2022, N 4)Кроме того, "стоимость" такого договора (контракта) составляют серьезные штрафные санкции, обеспечение исполнения контрактных обязательств в виде блокирования денежных средств на счете заказчика или предоставления банковской гарантии, риск ущерба деловой репутации в форме включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков (ст. 34, 96, 104 Закона N 44-ФЗ).
"Проблемы строительного права: сборник статей"
(выпуск 3)
(сост. и отв. ред. Н.Б. Щербаков)
("Статут", 2024)Следующим немаловажным вопросом замены материалов является необходимость корректировки сметной стоимости не только в части состава и объемов работ, но и цен материалов, отсутствующих в сметных сборниках. Несмотря на то что цена материала является присвоенной характеристикой, в отличие от постоянных характеристик качества, согласно п. 3.10.2 ГОСТ Р ИСО 9000-2015, контролирующие органы могут усмотреть в более низкой стоимости предлагаемого к замене материала без корректировки сметных расчетов умысел подрядчика в необоснованном обогащении за счет возникшей экономии. Данная проблема связана в первую очередь с тем, что мы все еще не можем обеспечить отрыв цены от указанных в проектной и сметной документации торговых наименований, привязавшись напрямую к техническим характеристикам в соответствии с требованиями описания объекта закупки ст. 33 Закона N 44-ФЗ.
(выпуск 3)
(сост. и отв. ред. Н.Б. Щербаков)
("Статут", 2024)Следующим немаловажным вопросом замены материалов является необходимость корректировки сметной стоимости не только в части состава и объемов работ, но и цен материалов, отсутствующих в сметных сборниках. Несмотря на то что цена материала является присвоенной характеристикой, в отличие от постоянных характеристик качества, согласно п. 3.10.2 ГОСТ Р ИСО 9000-2015, контролирующие органы могут усмотреть в более низкой стоимости предлагаемого к замене материала без корректировки сметных расчетов умысел подрядчика в необоснованном обогащении за счет возникшей экономии. Данная проблема связана в первую очередь с тем, что мы все еще не можем обеспечить отрыв цены от указанных в проектной и сметной документации торговых наименований, привязавшись напрямую к техническим характеристикам в соответствии с требованиями описания объекта закупки ст. 33 Закона N 44-ФЗ.
Статья: Обоснование цены по Закону N 223-ФЗ: отдельные проблемы и практика
(Постовалова С.)
("Прогосзаказ.рф", 2024, N 6)Во многих положениях о закупке содержится правило о необходимости поиска именно трех (а иногда даже пяти) предложений о цене. Вероятно, данный подход некоторым образом вызван практикой и подходами, широко применяемыми в сфере контрактных отношений (Закон N 44-ФЗ). Однако они не эталонные; распространяя их на закупки заказчиков по Закону N 223-ФЗ, важно анализировать реальную возможность исполнения подобных требований.
(Постовалова С.)
("Прогосзаказ.рф", 2024, N 6)Во многих положениях о закупке содержится правило о необходимости поиска именно трех (а иногда даже пяти) предложений о цене. Вероятно, данный подход некоторым образом вызван практикой и подходами, широко применяемыми в сфере контрактных отношений (Закон N 44-ФЗ). Однако они не эталонные; распространяя их на закупки заказчиков по Закону N 223-ФЗ, важно анализировать реальную возможность исполнения подобных требований.