1. Общие положения

1.1. В соответствий с требованиями ст. 67.1 ГК РФ, ст. ст. 103.10, 103.10-1 Основ нотариус удостоверяет решения общих собраний участников хозяйственных обществ, иных органов юридических лиц, а также единственных участников юридических лиц.

1.2. При совершении нотариальных действий по удостоверению решений органов и единственных участников юридических лиц нотариус руководствуется нормами ГК РФ, Закона об ООО, Закона об АО, регламентирующими вопросы принятия решений органами юридических лиц и их единственными участниками, специальными нормами, содержащимися в главе XX.3 Основ и разделах X и X.1 Регламента, а также применяет общие правила совершения нотариальных действий, в частности, ст. ст. 41, 42, 43, 44.1, 45, 45.1, 48 Основ и разделы I - V Регламента.

1.3. Удостоверять решения органов и единственных участников юридических лиц вправе любой нотариус (ст. 40 Основ) как в помещении нотариальной конторы, так и вне его, но в пределах нотариального округа (территории деятельности нотариуса), в который он назначен на должность (ст. 13 Основ).

1.4. Решения единственного учредителя юридического лица, а также решения собрания учредителей (учредительного собрания) юридического лица, принимаемые при его создании, не подлежат нотариальному удостоверению, поскольку правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании (п. 3 ст. 49 ГК РФ), и соответственно, такие решения приняты учредителем либо гражданско-правовым сообществом (учредительным собранием), которые не являются ни органом юридического лица, ни его единственным участником.

Ст. ст. 52 и 53 Закона об ООО предусмотрено проведение совместного заседания участников обществ при реорганизации путем слияния или присоединения. Порядок проведения такого совместного заседания определяется договором о присоединении. Исходя из требований законодательств нотариальное удостоверение таких решений не требуется, поскольку они не являются решениями органа юридического лица.

1.5. Обязательному нотариальному удостоверению подлежит принятие общим собранием участников ООО или единственным участником ООО следующих решений:

- об увеличении уставного капитала (ст. 17 Закона об ООО);

- о даче согласия на заключение договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от ООО увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа (ст. 19.1 Закона об ООО);

- об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества, за исключением обществ, являющихся кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, специализированными обществами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 40 Закона об ООО);

- о включении в устав ООО или исключении из устава ООО положений, предусматривающих, что правила о преимущественном праве покупки доли или части доли в уставном капитале общества не применяются, и (или) осуществление указанного права одним, несколькими или всеми участниками общества обусловлено наступлением или ненаступлением определенных обстоятельств, сроком либо их сочетанием, в отношении одного или нескольких участников общества, прямо поименованных в уставе общества (с указанием имени или наименования, иных сведений, позволяющих их идентифицировать) либо обладающих определенными признаками, например имеющих долю в уставном капитале общества не менее или не более определенного размера, либо в отношении всех участников общества (абз. 9 п. 4 ст. 21 Закона об ООО);

- о выборе иного не противоречащего закону способа (далее - альтернативный способ) подтверждения принятия решений общего собрания участников или единственного участника ООО (пл. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Решения, принятые по указанным вопросам без нотариального удостоверения, в том числе путем заочного голосования, являются ничтожными.

1.6. Иные решения общего собрания участников ООО или единственного участника ООО, включая решения о формировании ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора) (пп. 12 п. 2 ст. 33, п. 2 ст. 57 Закона об ООО), передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему (ст. 42 Закона об ООО), подлежат обязательному нотариальному удостоверению, если в ООО не установлен альтернативный способ подтверждения принятия решений.

Решение по таким вопросам может быть также принято путем заочного голосования без его подтверждения нотариусом.

1.7. Решения, принимаемые на заседании общего собрания непубличного АО, подтверждаются регистратором либо путем нотариального удостоверения.

1.8. Во всех иных случаях, в том числе для органов юридических лип, не относящихся к хозяйственным обществам, и иных, помимо общих собраний, коллегиальных органов хозяйственных обществ, а также в отношении акционера АО, которому принадлежат 100% голосующих акций, подтверждение принятых решений путем нотариального удостоверения является необязательным.

1.9. Решения, принимаемые путем заочного голосования, а также решения общего собрания акционеров публичного акционерного общества не могут быть удостоверены нотариусом.

1.10. Принятие общим собранием участников ООО решений, а также состав участников ООО, присутствовавших при принятии решений, может подтверждаться без нотариального удостоверения путем подписания протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону, если альтернативный способ подтверждения решений предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (ст. 67.1 ГК РФ).

В уставе может быть предусмотрено несколько способов подтверждения принятия общим собранием участников ООО решений, а также состава участников ООО, присутствовавших при их принятии, каждым из которых может осуществляться подтверждение указанных фактов. В этом случае в ходе заседания общего собрания участников для подтверждения принятия решений может быть выбран один или несколько из таких способов.

Положения устава, предусматривающие установление альтернативного способа подтверждения принятых решений на заседании общего собрания, решения которого подтверждаются этим способом, ничтожны.

1.11. Решение общего собрания участников ООО, устанавливающее альтернативный способ подтверждения его решений, должно быть удостоверено нотариально (п. 2 Обзора ВС РФ) и распространяется на все последующие решения общего собрания, в том числе принятые при голосовании участниками общества, вошедшими в состав участников после принятия такого решения, если в нем не установлено иное.

1.12. Решение общего собрания участников ООО о внесении в устав изменений, устанавливающих альтернативный способ подтверждения принятия решений, должно быть принято большинством голосов, установленным законом и уставом ООО для внесения изменений в устав.

1.13. Положения о подтверждении принятия решений, установленные ГК РФ и Законом об ООО для общих собраний участников ООО, в том числе о выборе альтернативного способа подтверждения решений, применяются и к решениям единственного участника ООО (п. 3 Обзора ВС РФ), поскольку это не противоречит существу отношений.

1.14. Для установления альтернативного способа подтверждения решения единственного участника недостаточно указания в решений или уставе формулировки: "решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно", поскольку указанная формулировка дублирует нормы ст. 39 Закона об ООО и не устанавливает альтернативного способа подтверждения принятия решения.

Допустимым альтернативным способом подтверждения принятия решения единственного участника является подписание письменной формы решения самим участником либо его представителем.

Если в уставе ООО или решении общего собрания участников предусмотрен альтернативный способ подтверждения решений для общего собрания, но не установлено специально, как подтверждаются решения единственного участника, следует оценить, насколько установленный для общего собрания способ подтверждения решений применим к единственному участнику общества. Если такой способ может быть использован единственным участником для подтверждения принятых им решений, то специального указания в уставе (решении) на порядок подтверждения решений, принятых единственным участником, не требуется.

1.15. До 1 сентября 2025 года правовые позиции Обзора ВС РФ в отношении единственного участника ООО применялись и к решениям единственного акционера АО по аналогии ввиду сходства принятия решении в хозяйственных обществах этих организационно-правовых форм. С 1 сентября 2025 года подтверждение принятия решений единственным акционером АО путем удостоверения факта их принятия не требуется (п. 6 ст. 47 Закона об АО).

1.16. Решения общих собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные в порядке, установленном пп. пп. 1 - 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, если иной способ их подтверждения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников ООО, принятым единогласно, являются ничтожными согласно п. 3 ст. 163 ГК РФ (п. 107 Постановления Пленума N 25).

В случае, если ничтожным является решение об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа юридического лица на новый срок, необходимо учитывать следующее: если иные последствия истечения срока полномочий не предусмотрены учредительными документами юридического лица, единоличный исполнительный орган юридического лица по истечении срока своих полномочий может продолжать осуществлять их до того момента, как они будут прекращены решением уполномоченного органа юридического лица, и вправе, в частности, принимать решения о созыве заседания, подписывать список участников. Это положение подтверждается судебной практикой <1>. В этом случае нотариус проверяет наличие и действительность ранее принятого решения о назначении единоличного исполнительного органа юридического лица.

--------------------------------

<1> См., например, Постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.02.2017 N Ф04-6808/16, АС Волго-Вятского округа от 30.11.2016 N Ф01-5209/16, АС Северо-Западного округа от 25.05.2016 N Ф07-3075/16, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1681/11, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 N 19АП-3561/15, Первого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012 N 01АП-6623/12, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 N 13АП-12057/2008, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.06.2012 N Ф08-2061/12, ФАС Московского округа от 22.08.2011 N Ф05-7971/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2015 N 15АП-8227/15, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2012 N 09АП-12287/12, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N 18АП-1032/2009.

1.17. Обязательное подтверждение решений органов в отношении юридических лиц, не относящихся к хозяйственным обществам, законодательством не предусмотрено. Но это не исключает возможности обращения и таких юридических лиц (например, ТСЖ, ГСК, СНТ и др.) к нотариусу за совершением нотариального действия по удостоверению решений их общих собраний или единственных участников.

Возможно также обращение к нотариусу для удостоверения решений иных коллегиальных органов юридических лиц, таких как совет директоров, наблюдательный совет, правление и др.

Вместе с тем, исходя из содержания ст. 103.10 Основ, невозможно нотариальное удостоверение решений единоличных органов юридических лиц.

1.18. Удостоверение решения производится по просьбе лица (органа), организующего проведение заседания (ст. 103.10 Основ), или единственного участника (ст. 103.10-1 Основ).

С просьбой об удостоверении решения может также обратиться представитель указанных лиц, подтвердивший свои полномочия (п. п. 11, 21 Регламента).

1.19. При удостоверении решений органов юридических лиц или единственных участников юридических лиц, исходя из положений п. п. 74, 74(2) и 74(4) Регламента, заявитель подает нотариусу заявление, в которое рекомендуется включать сведения:

- о юридическом лице, решение органа (единственного участника) которого предполагается удостоверять;

- о лице, подписавшем заявление, и его полномочиях в качестве организатора заседания либо полномочиях на принятие решений единственного участника, о полномочиях представителя, если заявитель обратился к нотариусу через представителя;

- об органе, заседание которого будет проводиться;

- о дате, времени и месте проведения заседания;

- о вопросах, включенных в повестку дня заседания;

- о наличии или отсутствии лиц, имеющих право на участие в заседании в силу закона или договора;

- об иных обстоятельствах, имеющих значение для совершения нотариального действия, например, о наличии либо отсутствии внутренних документов о порядке проведения заседания органа юридического лица, о наличии либо отсутствии корпоративного договора.

Свидетельствование подлинности подписи заявителя на таком заявлении не требуется (п. 8 Регламента).

1.20. Для удостоверения решения единственного участника нотариус устанавливает личность лица, принимающего решение единственного участника, его полномочия и право на принятие решения.

1.21. Для установления факта принятия решения органом юридического лица нотариус проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа юридического лица в части принятия решения, наличие кворума для принятия решений и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица.

Нотариус устанавливает личность и проверяет полномочия, а также право голоса лиц, присутствовавших при принятии решения. Данная обязанность не распространяется на лиц, голосовавших заочно, при принятии решений на заседании, голосование на котором совмещено с заочным голосованием.

1.22. В рамках определенных процедур банкротства участника общего собрания (единственного участника юридического лица) для участия в голосовании (принятия решения единственного участника) ему требуется согласие арбитражного управляющего.

1.23. Нотариус может удостоверить только решение органа юридического лица, принятое необходимым большинством голосов. Если решение не набрало необходимого количества голосов, в свидетельстве нотариуса результат голосования по этому вопросу не отражается, поскольку закон предписывает нотариусу подтверждать принятые решения, и форма свидетельства предусматривает только подтверждение принятых решений. Нотариус может разъяснить участникам заседания, что для нотариального удостоверения решения в некоторых случаях можно изменить формулировку вопроса, поставленного на голосование (например, при невозможности набрать нужное число голосов для одобрения совершения крупной сделки проголосовать также по вопросу об отказе в предоставлении одобрения совершения крупной сделки).

1.24. Нотариус не проверяет соблюдение порядка подготовки к проведению заседания органа юридического лица (ст. 103.10 Основ). В частности, не проверяется факт уведомления участников (членов) органа юридического лица о проведении заседания.

1.25. Нотариус не несет ответственность за обеспечение явки лиц, чье присутствие необходимо для проведения заседания органа юридического лица, а также их уведомление о необходимости предъявления документов, удостоверяющих личность и подтверждающих полномочия участников заседания.

1.26. Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса. Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

- принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в заседании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества (ст. 181.5 ГК РФ);

- принято при отсутствии необходимого кворума (ст. 181.5 ГК РФ);

- принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания (ст. 181.5 ГК РФ);

- противоречит основам правопорядка или нравственности (ст. 181.5 ГК РФ);

- ограничивает право участника присутствовать на заседании общего собрания, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения (ст. 32 Закона об ООО).

Правила о ничтожности решений применяются и к решениям единственного участника, если это не противоречит существу отношений.

Ничтожные решения не отражаются нотариусом в свидетельстве (ч. 1 ст. 103.10 Основ). Если все принятые решения ничтожны, нотариус отказывает в совершении нотариального действия как противоречащего закону (ст. 48 Основ).

1.27. Ст. 181.4 ГК РФ предусмотрены некоторые основания оспоримости решения:

- существенное нарушение порядка принятия решения о проведении, порядка подготовки и проведения заседания общего собрания участников общества, а также порядка принятия решений общего собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

- отсутствие у лица, выступавшего от имени участника собрания, полномочия;

- допущение нарушения равенства прав участников собрания при его проведении;

- допущение существенного нарушения правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Оспоримость сама по себе не влечет недействительности решения. Решение собрания при наличии указанных оснований может быть признано судом недействительным. При этом круг субъектов, имеющих право инициировать соответствующий иск, ограничен той же статьей ГК РФ. В случае отсутствия иска о признании принятого решения недействительным оно будет порождать такие же правовые последствия для членов соответствующего гражданско-правового сообщества, как и решение, принятое без нарушений.

Правила об оспоримости решений применяются и к решениям единственного участника, если это не противоречит существу отношений.

Анализ указанных оснований оспоримости решений показывает, что нотариус не всегда может и имеет право контролировать их наличие. Например, закон прямо ограничивает возможность проверки нотариусом соблюдения порядка подготовки к проведению заседания, а протокол заседания общего собрания может составляться после проведения заседания и не является документом, который нотариус должен требовать представить в обязательном порядке (за исключением случая, предусмотренного ч. 7 ст. 103.10 Основ, или случая, когда протокол является единственным документом, подтверждающим подсчет голосов на заседании). Вместе с тем выявление факта нарушения равенства прав участников (например, необоснованный отказ зарегистрировать для участия в заседании одного из акционеров) либо отсутствие у представителя участника заседания (или единственного участника) полномочий на голосование являются основанием для отказа в удостоверении решений.

1.28. Фиксирование информации, необходимой для совершения нотариального действия, нотариус осуществляет по специальным правилам, предусмотренным п. п. 68 - 74 и 74(1) - 74(4), и общим правилам фиксирования информации в соответствии с разделами II - V Регламента.

В номенклатурное дело нотариус помещает экземпляр свидетельства, заявление о совершении нотариального действия (при наличии), документы, предусмотренные п. п. 74 и 74(4) Регламента, и любые иные документы, которые нотариус считает относящимися к нотариальному действию. В частности, несмотря на отсутствие указания об этом в Регламенте, копию решения единственного участника рекомендуется помещать в номенклатурное дело.

1.29. В соответствии с ч. 7 ст. 103.10 и ч. 3 ст. 103.10-1 Основ в случае удостоверения факта принятия решения органом юридического лица (единственным участником юридического лица) об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа на нотариуса возлагается обязанность по представлению в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Заявление об этом направляется в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса в следующие сроки:

- не позднее следующего рабочего дня после предоставления нотариусу протокола о проведении заседания и результатах голосования на нем - при удостоверении факта принятия решения органа юридического лица;

- не позднее следующего рабочего дня после удостоверения факта принятия решения единственного участника юридического лица.

Данная норма применяется с учетом требований п. п. 1.3 и 1.3-2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в соответствии с которой нотариус может быть заявителем при государственной регистрации указанных изменений только в отношении общества с ограниченной ответственностью. В случае удостоверения решений о назначении единоличного исполнительного органа юридического лица иной организационно-правовой формы необходимо руководствоваться ч. 4 ст. 80 Основ.