25. О соотношении и разграничении понятий "дополнительная площадь торгового объекта для осуществления торговой деятельности" и "новая площадь торгового объекта для осуществления торговой деятельности", понятий "торговая площадь" и "торговый объект", а также об определении относимости площади торгового объекта к дополнительной площади торгового объекта для осуществления торговой деятельности

Частью 1 статьи 14 Закона о торговле установлен запрет на приобретение дополнительной площади торгового объекта для осуществления торговой деятельности. При этом ФАС России отмечает, что "дополнительная площадь торгового объекта для осуществления торговой деятельности" и "новая площадь торгового объекта для осуществления торговой деятельности" не являются синонимичными понятиями. Лингвистическое толкование указанной нормы позволяет сделать вывод, что основным критерием для признания торговой сети нарушившей запрет на приобретение торговой площади является то, что приобретенная площадь дополняет площадь, имевшуюся в предыдущем финансовом году.

При применении запрета на приобретение дополнительной торговой площади, установленного в статье 14 Закона о торговле, должно учитываться реальное увеличение совокупной торговой площади в результате приобретения новых объектов недвижимости (либо реконструкции уже имеющихся). Факт приобретения нового торгового объекта не всегда может повлечь за собой увеличение количества торговой площади в абсолютном выражении и росте оборота торговой сети.

Данный подход находит свое подтверждение в судебной практике, в частности в судебных актах по делам N А72-9288/2012, N А27-12681/2015, N А76-24556/2014. Приведенная судебная практика свидетельствует о том, что для квалификации действий торговой сети как нарушения части 1 статьи 14 Закона о торговле антимонопольному органу необходимо установить, что приобретенная площадь является именно дополнительной площадью торгового объекта для осуществления торговой деятельности.

Как указал Арбитражный суд Уральского округа в постановлении от 24.08.2016 по делу N А76-24556/2014: "правонарушение, указанное в статье 14 Закона о торговле, связано именно с действиями, повлекшими превышение общей доли хозяйствующего субъекта установленного предела всех реализованных продовольственных товаров в границах территориальной единицы. Таким образом, для устранения такого правонарушения (а именно приведения доли хозяйствующего субъекта в соответствие с требованиями законодательства) возможно уменьшение торговой площади данного субъекта не только путем отчуждения (закрытия) непосредственно вновь приобретенной торговой площади, но и путем отчуждения (закрытия) взамен иных торговых площадей такого субъекта соизмеримых размеров".

Делая вывод о приобретении хозяйствующим субъектом дополнительной торговой площади, необходимо разграничивать понятия "торговая площадь" и "торговый объект".

В соответствии с пунктом 4 статьи 2 Закона о торговле под торговым объектом понимается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров. В силу пункта 7 статьи 2 Закона о торговле площадь торгового объекта - помещение, предназначенное для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, прохода покупателей.

Приказом Росстандарта от 30.06.2023 N 469-ст "Об утверждении национального стандарта" утвержден ГОСТ Р 51303-2023. Национальный стандарт Российской Федерации. "Торговля. Термины и определения" (далее - ГОСТ Р 51303-2023). ГОСТ 51303-2023 установлены термины "общая площадь торгового предприятия" - площадь всех помещений торгового предприятия; "торговая площадь торгового предприятия" - площадь торговых помещений торгового предприятия; "площадь торгового зала" - часть розничного торгового объекта, занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей; площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей (примечание: к площади торгового зала не относят площадь подсобных, административно-бытовых помещений, транспортных коридоров, а также помещений для приемки, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не осуществляют обслуживание покупателей) (пункты 107, 108, 111 соответственно).

Из содержания части 1 статьи 14 Закона о торговле следует, что превысившая установленную долю торговая сеть не вправе приобретать в границах соответствующего административно-территориального образования дополнительную площадь торговых объектов именно для осуществления торговой деятельности.

ФАС России отмечает, что в отдельных случаях затруднена оценка относимости либо неотносимости вновь приобретенной площади торгового объекта к площади торгового объекта для осуществления торговой деятельности. Так, судебными актами по делам N А27-12680/2015, N А27-12681/2015, N А27-12737/2015 антимонопольному органу было отказано в удовлетворении заявлений к торговой сети о применении последствий недействительности договоров, на основании которых торговая сеть приобрела дополнительные площади торговых объектов, в связи с тем, что в ходе рассмотрения судом соответствующих споров было установлено, что помещения, которые были приобретены торговой сетью, использовались не в качестве торговых площадей, а в качестве вспомогательных помещений (складов и т.п.).

Учитывая изложенное, ФАС России считает необходимым обратить внимание на следующее.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона о торговле торговая деятельность (торговля) - вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. В силу пункта 3 статьи 2 Закона о торговле розничная торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

С учетом приведенных положений Закона о торговле, а также правовой позиции, изложенной в судебных актах по делам N А27-12680/2015, N А27-12681/2015, N А27-12737/2015, для оценки действий торговой сети на соответствие части 1 статьи 14 Закона о торговле необходимо учитывать следующее.

Площадью торгового объекта для осуществления торговой деятельности является исключительно та часть торгового объекта, где происходит выкладка, демонстрация товаров, обслуживание покупателей и проведение денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, проход покупателей, то есть часть торгового объекта, используемая непосредственно для осуществления розничной торговли. Части торгового объекта, куда покупатели не имеют доступа (подсобные помещения, склады и т.п.), не относятся к площади торгового объекта для осуществления торговой деятельности.

Также необходимо учитывать, что в магазинах может отсутствовать полное разделение помещения на торговую площадь и на склад (например, в крупных гипермаркетах, в качестве склада зачастую используются верхние полки расположенных в торговом зале стеллажей с товарами). Соответственно, складским помещением является только то помещение, куда отсутствует доступ для покупателей, где не осуществляется выкладка, демонстрация товаров, обслуживание покупателей и проведение денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Одним из косвенных доказательств использования вновь приобретенных помещений в качестве торговой площади может являться рост доли торговой сети в общем объеме товарооборота после приобретения данных помещений, которое должно оцениваться в совокупности с иными обстоятельствами.

Также ФАС России обращает внимание, что при оценке действий хозяйствующего субъекта по приобретению дополнительных площадей торговых объектов взамен выбывших из его владения необходимо учитывать, использовались ли такие выбывшие из владения площади торговых объектов для осуществления торговой деятельности на последний финансовый год. В случае, если выбывшие из владения площади торговых объектов для торговли не использовались, то такое выбытие не может служить основанием для приобретения дополнительных площадей торговых объектов. Аналогичная позиция изложена Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации в определении от 16.08.2023 N 305-ЭС22-4753 по делу N А41-65274/2020.